Договор поставки
Контроль за состоянием расчетов приводит к сокращению дебиторской и кредиторской задолженности, ускорению оборачиваемости оборотных средств, что влияет на финансовое состояние предприятия.
Договор поставки является предпринимательским. Он обслуживает оптовый оборот товаров и заключается, в основном, в тех случаях, когда между сторонами существуют длительные отношения, связанные с неоднократной передачей отдельных партий товаров.
Видимо, учитывая долгосрочный характер взаимоотношений сторон, в ГК включены правила об обязательном принятии мер по урегулированию разногласий, возникших при заключении договора. В противном случае на виновную сторону возлагается обязанность по возмещению убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора (ст. 507 ГК).
ГК РФ – основной нормативный акт, регулирующий возникающие при поставке товаров отношения.
Правила, установленные Гражданским кодексом для договора поставки, предъявляют более жесткие требования к действиям сторон, чем правила договора купли-продажи. Это связано с тем, что стороны договора поставки предполагаются профессиональными участниками предпринимательской деятельности. Поэтому закон регулирует ряд ситуаций, связанных с поставкой товаров между участниками гражданского оборота, которые не регулируются для договора купли-продажи.
По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК)
Успех любой коммерческой деятельности в реальной действительности во многом зависит от уровня подготовки и последующего юридически грамотного оформления договорных отношений. От этого же зависит и результат урегулирования возможных разногласий между контрагентами и, если такое случится, судебного разрешения дела при возникновении споров.
Актуальность исследуемой проблемы проявляется в том, что в настоящее время в нашей стране все больше предприятий и предпринимателей уходят из «теневой экономики» в легальный бизнес и стараются закрепить свои взаимоотношения договорным, законным путем, привлекая государство в качестве гаранта исполнения всех условий договора. Поэтому законотворческая деятельность государственного аппарата должна наполняться совершенно новым конкретным содержанием, связанным с повседневной экономической деятельностью предприятий и граждан, а именно: с законодательно утвержденной возможностью защиты и обеспечения интересов конкретных участников.
Цель данной курсовой работы – рассмотреть правовую сущность и особенности договора поставки.
Методологической основой структуры работы послужили разработки отечественных и зарубежных ученых в области гражданского права, предпринимательского и хозяйственного права, судебной практики по хозяйственным делам.
1. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ДОГОВОРОВ, ОБЕСПЕЧИВАЮЩИХ РЕАЛИЗАЦИЮ ТОВАРОВ
1.1 Понятие и система договоров купли-продажи. Рыночное ценообразование
Товары, производимые в процессе предпринимательской деятельности, реализуются посредством заключения различных договоров, регулируемых в основном гл. 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. По сравнению с ранее действовавшим законодательством ГК РФ более подробно регулирует взаимоотношения сторон при продаже различных товаров. В то же время, поскольку нормы гл. 30 ГК являются в большинстве своем диапозитивными, стороны при заключении конкретного договора имеют возможность учесть взаимные интересы при согласовании того или иного договорного условия. В гл. 30 ГК учтены правила Венской конвенции о договорах международной купли-продажи, к которой присоединилась Россия. Создание единообразных правил регулирования договорных отношений в условиях вхождения России в мирохозяйственные связи – важный положительный фактор.
Правила гл. 30 ГК регулируют договоры розничной купли-продажи, поставки товаров, поставки товаров для государственных нужд, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости и продажи предприятия. Основанием для объединения данных договоров является их единая экономическая сущность, что повлекло необходимость их общего регулирования в одной главе ГК. Сущность всех этих договоров заключается в том, что продавец обязуется передать вещь (товар) в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Объект рассматриваемых договоров – вещи (товары). Понятие товара как объекта гражданских прав в ст. 128 ГК отсутствует. Товар определяется через понятие вещи, к которым относятся и ценные бумаги, иное имущество и имущественные права.
Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил оборотоспособности (ст. 129 ГК). Изъятые из оборота товары должны определяться законом. На некоторые виды деятельности, связанные с оборотом определенных товаров, установлена государственная монополия (см. Федеральный закон от 8 января 1998 г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»; ФЗ от 22 ноября 1995 г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной и спиртосодержащей продукции». По деятельности, связанной с производством и реализацией указанных видов товаров, государством применяются специальные меры регулирования и контроля. Так, по обороту алкогольной продукции и этилового спирта осуществляется квотирование производства и закупки, маркирование данных товаров, сертификация используемого оборудования и регистрация основного технологического оборудования, контроль за поставками и другие меры.
Ряд товаров имеют ограниченную оборотоспособность. Так, порядок совершения сделок с валютными ценностями определяется Законом о валютном регулировании и валютном контроле (ст. 141 ГК). К продаже ценных бумаг и валютных ценностей правила § 1 гл. 30 ГК применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи (п. 2 ст. 454 ГК), а к продаже имущественных прав – если иное не вытекает из содержания или характера этих прав,
Условие договора купли-продажи считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК). Таким образом, существенным условием всех договоров продажи является предмет договора, без определения которого договор считается незаключенным.
Объединенные в единый договорный тип купли-продажи договоры имеют и видовые различия. Единого критерия разграничения отдельных видов договоров продажи в ГК РФ не содержится. Так, при определении договора поставки применяются критерий использования товара в предпринимательских целях и особый субъектный состав; договора контрактации – особенности передаваемой продукции (только сельскохозяйственной); договора энергоснабжения – условия передачи особого товара через присоединенную сеть и др.
Особенности предмета различных договоров продажи обусловливают необходимость выделения дополнительных существенных условий договоров по сравнению с общим понятием договора купли-продажи, закрепленного в § 1 гл. 30 ГК. В соответствии с п. 3 ст. 454 ГК в случаях, предусмотренных ГК РФ или иным законом, особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами. Правила § 1 гл. 30 ГК применяются к отдельным видам договора купли-продажи субсидиарно, а при отсутствии соответствующих правил применяются общие положения ГК о договоре, обязательствах и сделках.
В гл. 30 ГК предусмотрены договоры, заключаемые при предпринимательской деятельности (например, поставка), и договоры с участием граждан (энергоснабжение, продажа недвижимости).
Так, договор поставки можно рассматривать как самостоятельный вид договора купли-продажи. Он регулируется правилами §3 гл. 30 ГК. К неурегулированным отношениям применяются правила §1 гл. 30 ГК, если иное не предусмотрено правилами о договоре поставки. Впервые в ГК (§ 4) предусмотрена поставка товаров для государственных нужд. Данные отношения в части, не урегулированной правилами §4 гл. 30 ГК, подлежат специальному законодательному регулированию. К ним применяются и правила о договоре поставки, если иное не предусмотрено правилами §4 гл. 30 ГК. Итак, по поставке товаров для государственных нужд действует многоступенчатое регулирование. Государственный контракт (договор поставки) для государственных нужд можно рассматривать как разновидность договора поставки. Данный договор выделяется в отдельную разновидность по ряду признаков (цель заключения госконтракта - удовлетворение государственных нужд; особый субъектный состав - стороной договора является государственный заказчик и др.), в связи с чем регулирование поставки для госнужд отличается своеобразием.
Договор контрактации регулируется §5 гл. 30 ГК; к неурегулированным им отношениям применяются правила о договоре поставки, а в соответствующих случаях о поставке для государственных нужд. Этот договор – разновидность договора поставки.
В ГК РФ впервые включены и такие договоры, как договор продажи недвижимости, регулируемый §7 гл. 30, и его разновидность - договор продажи предприятия, предусмотренный §8 гл. 30 ГК. Правила §8 гл. 30 ГК не применяются к отчуждению государственного и муниципального имущества в процессе приватизации, поскольку данные отношения в соответствии со ст. 217 ГК регулируются специальным законодательством о приватизации.
В качестве одного из видов договора купли-продажи в ГК предусмотрен договор розничной купли-продажи. Продажа товаров оптом не подверглась специальному регулированию, хотя договоры оптовой купли-продажи заключаются при предпринимательской деятельности, в частности на товарных рынках, ярмарках и т.п., поэтому целесообразно было бы включить данный вид договора в Гражданский кодекс.
Объективно условия договора складываются заранее и зависят от своевременности и правильности реакции на конъюнктуру рынка, в основе которой лежит соотношение спроса и предложения.
В рыночной экономике предприятия самостоятельно отстаивают свои интересы на рынке, конкурируя с другими предприятиями. Механизм конкуренции и цен позволяет осуществлять согласование множества планов производственно-хозяйственной деятельности предприятий, присутствующих на данном рынке.
Одним из основных параметров механизма рыночного ценообразования является цена равновесия спроса и предложения.
Рыночная ситуация, при которой предложение превышает спрос, создает конкуренцию продавцов и вызывает непрерывное понижение цен (рынок покупателей). Движение по кривым спроса и предложения продолжается до тех пор, пока не будет достигнуто рыночное равновесие, то есть пока предложение и спрос не сравняются. Рыночная конъюнктура, при которой спрос превышает предложение, создает конкуренцию покупателей, давление которой ведет к росту цен (рынок продавцов). Растущие цены привлекают на рынок новых производителей товаров, а предприятия, уже присутствующие на рынке, расширяют свое предложение до тех пор, пока не будет достигнуто рыночное равновесие.
Под влиянием конкуренции предложение и спрос постоянно движутся в направлении равновесной цены. Этот процесс представляет собой механизм ценообразования.
Потребитель, готовый купить товар по более высокой (плановой) цене, чем равновесная цена, в случае покупки товара по равновесной цене получает ренту потребителя, которая эквивалентна разнице между плановой ценой и ценой равновесия. Покупатели, для которых равновесная цена высока, уходят с рынка. Продавцы, которые могли бы продавать товар по плановой цене, ниже равновесной, продав его по равновесной цене, получают ренту продавца (эквивалентна разнице между равновесной и плановой ценами). Продавцы, имеющие более высокий уровень затрат и вынужденные предлагать свои товары дороже, вытесняются с рынка.
Рыночное равновесие достигается лишь на непродолжительное время, так как постоянно меняются экономические факторы, от которых зависят спрос и предложение. Причинами этих изменений могут быть, например, изменение цен на факторы производства, внедрение новых технологий, изменения в доходах потребителей, изменение цен на взаимозаменяемые товары, перемены во вкусах и моде. Под влиянием этих перемен спрос и предложение постоянно изменяются и участникам рынка приходится непрерывно адаптироваться к изменениям.
1.2 Договор купли-продажи
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара. В соответствии с Гражданским кодексом условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Устанавливая такую норму, законодатель, очевидно, предполагал, что наименованием товара определяются его ассортимент (если товар в ассортименте) и качество, а другие существенные условия договора определены диспозитивными нормами Гражданского кодекса: в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (ст. 421).
Продавец обязан одновременно передать покупателю товар, принадлежности к товару и документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. д.). Срок исполнения продавцом обязанности передать товар определяется договором купли-продажи, а если договором этот срок не установлен, то он определяется по характеру обязательств (яркий пример диспозитивной нормы):
а) договор позволяет определить срок исполнения - обязательство должно быть исполнено в этот срок;
б) договор не позволяет определить срок исполнения - обязательство должно быть исполнено в разумный срок; если оно не исполнено в такой срок, то должно быть исполнено в 7-дневный срок со дня востребования товара;
в) договор определяет срок исполнения моментом востребования - обязательство должно быть исполнено в 7-дневный срок с момента востребования товара покупателем.
Если покупатель заинтересован в исполнении продавцом обязательств к строго определенному сроку, то при заключении договора он должен позаботиться, чтобы из договора ясно вытекало, что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. В этом случае продавец вправе исполнить договор досрочно или по истечении срока только с согласия покупателя. Обязательство передать товар покупателю считается исполненным, в момент:
1. Вручения товара покупателю, если договором предусмотрена доставка товара покупателем;
2. Предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю в месте его нахождения;
3. Сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю.
Риск случайной гибели (повреждения) товара переходит на покупателя с момента исполнения обязательства о передаче ему товара. Если товар продан во время нахождения его в пути - с момента заключения договора купли-продажи. Покупателю необходимо проявлять осторожность как при заключении договора купли-продажи товара, находящегося в пути, так и при принятии в договоре условия перехода риска на покупателя с момента сдачи его первому перевозчику, имея в виду возможность утраты или повреждения товара еще до заключения договора. В этом случае условие договора о переходе риска на покупателя может быть по требованию покупателя признано судом недействительным, если в момент заключения договора продавец знал (должен был знать), что товар утрачен или поврежден, и не сообщил об этом покупателю.
Последствия нарушения условий о количестве товара:
а) если передано меньше, чем предусмотрено договором, покупатель вправе либо потребовать передать недостающее количество, либо отказаться от переданного товара или его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата оплаченной суммы;
б) если передано больше, чем предусмотрено договором, покупатель извещает продавца об этом. Если продавец в разумный срок не распорядится товаром, покупатель вправе принять весь товар и оплатить его по цене договора или другой согласованной цене.
Последствия нарушения условий об ассортименте товаров:
а) покупатель вправе отказаться от принятия и оплаты товара в ассортименте, не соответствующем договору;
б) если часть товаров передана в согласованном ассортименте, а часть - нет, покупатель вправе по своему выбору: принять только то, что соответствует условиям договора; отказаться от всех товаров; потребовать замены несоответствующего договору товара; принять весь товар.
Качество товара, переданного покупателю, должно соответствовать условиям договора купли-продажи либо образцу, либо обязательным нормативным требованиям, а в случае отсутствия в договоре таких условий (указаний на образец, нормативные требования):
- товар должен быть пригоден для целей, для которых такой товар обычно используется;
- если продавцу были известны конкретные цели, для которых приобретается товар, - быть пригодным для использования в этих целях.
При наличии обязательных требований к качеству товара по соглашению сторон может быть передан товар с более высокими требованиями. Качество товара должно соответствовать указанным условиям (образцу, требованиям) на момент передачи, а при наличии гарантии качества — в течение гарантийного срока. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи:
- гарантия качества товара распространяется и на все поставляющие его части (комплектующие изделия);
- гарантийный срок товара начинается с момента передачи товара покупателю;
- гарантийный срок на комплектующее изделие считается равным гарантийному сроку на основное изделие и начинает действовать одновременно с гарантийным сроком на основное изделие.
Если покупатель лишен возможности использовать товар по обстоятельствам, зависящим от продавца, гарантийный срок не действует до устранения соответствующих обстоятельств продавцом. Гарантийный срок продлевается на время, в течение которого товар не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков, при условии извещения продавца о недостатках товара. Проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи, устанавливающими порядок проверки. Если этот порядок не установлен, то проверка качества осуществляется в соответствии с обычно применяемыми правилами проверки товара. Если проверка качества товара (испытания, анализ, осмотр) входит в обязанности продавца, последний предоставляет покупателю доказательства этой проверки. Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения срока годности. Срок годности товара определяется периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию, либо датой, до наступления которой товар пригоден к использованию. При передаче товара ненадлежащего качества покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца:
а) при наличии неоговоренных в договоре недостатков: соразмерного уменьшения отпускной цены; безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков;
б) при существенных нарушениях требований к качеству товаров (недостатки неустранимы либо требуют на свое устранение несоразмерно больших расходов средств или затрат времени, либо выявляются неоднократно и т. п.): отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар суммы; потребовать замены товара.
Если иное не установлено законом или договором купли-продажи, покупатель вправе предъявить требования, связанные с недостатками товара, при условии, что они обнаружены в установленные сроки.
Продавец обязан передать товар комплектно в соответствии с договором. Если же комплектность в договоре не определена, она определяется обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями. Если по договору покупателю передается комплект товаров, то обязательство считается выполненным с момента передачи всех товаров, входящих в комплект. В случае передачи некомплектного товара покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; доукомплектования товара в разумный срок.
Если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору: потребовать замены некомплектного товара на комплектный; отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
Товар передается покупателю в таре и (или) упаковке в соответствии с условиями договора или обязательными требованиями, а при отсутствии этих условий и требований товар должен быть затарен (упакован) обычным для такого товара способом, обеспечивающим его сохранность при обычных условиях хранения и транспортировки. Если товар передан без тары (упаковки) или в ненадлежащей таре, покупатель вправе потребовать либо упаковать товар или заменить тару, либо вместо этих требований предъявить требования, вытекающие из передачи товара ненадлежащего качества. Покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара. В противном случае продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения претензий покупателя.
Товар оплачивается непосредственно до или после его передачи, если иное не предусмотрено законодательством или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. Если договором купли-продажи не предусмотрена рассрочка оплаты товара, покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью. Договором купли-продажи может быть предусмотрена обязанность продавца или покупателя страховать товар. В случае, когда сторона, обязанная страховать товар, не осуществляет страхование в соответствии с условиями договора, другая сторона вправе застраховать товар и потребовать от обязанной стороны возмещения расходов на страхование либо отказаться от исполнения договора.
Когда договором купли-продажи предусматривается, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара. В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.
1.3 Внешнеторговый договор купли-продажи
Внешнеторговый договор (контракт) - это вид хозяйственной сделки, то есть соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении торговых (экспортных, импортных и реэкспортных) операций. Для внешнеторгового договора характерны следующие признаки:
- одним из контрагентов по сделке выступает юридическое или физическое лицо иностранного государства (нерезидент) либо резидент РФ, имеющий за рубежом коммерческую организацию;
- товар находится на территории иностранного государства;
- при исполнении договора товар, как правило, пересекает таможенную границу одного или нескольких иностранных государств.
Обычно договор содержит вводную часть, реквизиты сторон (юридический адрес и банковские реквизиты) и следующие основные условия:
- предмет и объект поставки (наименование и количество товара);
- способы определения качества и количества товара;
- срок и место поставки;
- базисные условия поставки;
- цена товара и общая стоимость поставки;
- условия платежа;
- порядок сдачи-приемки товара;
- условия перевозки;
- условия о гарантиях и санкциях;
- порядок разрешения споров;
- обстоятельства освобождения от ответственности (форс-мажор).
В контракт могут быть также внесены положения, общие для обязательств продавца и покупателя:
- порядок исчисления убытков и их возмещение при возможном нарушении обязательств одной из сторон;
- санкции при просрочке платежа;
- транспортный и валютный риски;
- процедуры освобождения от ответственности;
- право на приостановление исполнения обязательств;
- страхование товара;
- порядок расторжения договора.
В практике международной торговли широко применяются типовые формы, контракта, которые разрабатываются крупными экспортерами и импортерами и их ассоциациями. Наиболее часто встречающаяся форма типового контракта состоит из двух частей - согласуемой и унифицированной. Внешнеторговый договор в соответствии с ГК РФ заключается в простой письменной форме. Следует, однако, иметь в виду, что Венская Конвенция 1980 г. о договорах международной купли-продажи не требует заключения договора в письменной форме. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. СССР ратифицировал Венскую Конвенцию с оговоркой, что требование Конвенции о форме сделки для него неприемлемо. Поэтому внешнеторговая сделка, совершаемая резидентом РФ, подчиняется российскому законодательству.
Процесс заключения договора (в т.ч. внешнеторгового) регулируется нормами ГК РФ (ст. 432-444). Юридическими инструментами этого процесса являются оферта и акцепт. При заключении и исполнении внешнеторгового договора необходимо соблюдать общие нормы права, применимые к имущественному обороту (ГК РФ), и специальные нормы российского законодательства (таможенного, валютного, налогового, внешнеторгового и т. д.). К отношениям, возникшим на основании внешнеторгового договора, может применяться как российское, так и зарубежное право. Выбор законодательства партнеры осуществляют по соглашению. Если в контракте такое соглашение отсутствует, то применяются коллизионные нормы.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Она имеет отсылочный характер. Ею можно руководствоваться только вместе с определенной материально-правовой нормой, к которой она отсылает, то есть нормой законодательства, решающей вопрос по существу. Она выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота, в нашем случае - продавца и покупателя по внешнеторговому контракту купли-продажи.
Согласно Конституции России, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Международные договоры РФ применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором, в котором участвует Российская Федерация, установлены иные правила, чем предусмотренные гражданским законодательством, то применяются правила международного договора.
В практике международной торговли наиболее широко используется Венская Конвенция 1980 г. Она определяет порядок заключения договора, его основные условия, специальные торговые термины в отношении поставки товаров и способов определения цены, а также порядок перехода права собственности на товар. Применение ее ограничивается договорами купли-продажи, стороны которых находятся на территории различных договаривающихся государств, или случаями, когда к договору применимо право государства - участника Конвенции.
Если вопросы, относящиеся к предмету регулирования, прямо в Конвенции не решены, то они подлежат разрешению в соответствии с общими принципами Конвенции; в случае отсутствия необходимого принципа - в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. Некоторые виды продаж под действие Венской Конвенции 1980 г. не подпадают. Например, продажа с аукциона, продажа ценных бумаг, судов воздушного и водного транспорта, электроэнергии. Конвенция не определяет порядок расчетов по внешнеторговому договору купли-продажи и сроки исковой давности.
Положения Конвенции носят диспозитивный характер, то есть она предоставляет сторонам договора право в условиях контракта отступить от любого из ее положений. Если в договоре купли-продажи таких отступлений не предусмотрено, к нему должны применяться нормы Конвенции.
Постоянно действующий в России арбитражный орган - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ - при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе Российской Федерации о Международном коммерческом арбитраже (1993 г.) предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев.
Торговый обычай (custom in trade) - общепризнанное правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений - источник права. Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:
- такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор;
- к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;
- применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.
В коммерческой практике также используются торговые обыкновения (commercial usage), отражающие заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Обыкновения не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.
Международная торговая палата издала сборник международных правил по толкованию торговых терминов - ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms - INCOTERMS), целью которых является разъяснение наиболее часто используемых условий поставки во внешней торговле, что позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации этих терминов в различных странах. ИНКОТЕРМС получил признание и широкое применение, поскольку предлагаемые в нем толкования отдельных терминов соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся на международном рынке. ИНКОТЕРМС дает толкование только торговым условиям, используемым во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не распространяется на условия договоров перевозки.
Главная цель толкования - четкое определение условий контракта в отношении обязательств продавца по доставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон. Диапазон базисных условий весьма широк и охватывает все необходимые и достаточные варианты - от случая, когда вся ответственность лежит на покупателе, до случая, когда вся ответственность лежит на продавце. Предлагаемые в сборнике толкования соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся в международной практике и носят рекомендательный характер, их применение в полном объеме или частично зависит от волеизъявления договаривающихся сторон. При несовпадении толкования базисных условий в контракте и в ИНКОТЕРМС приоритет имеют условия контракта.
Приняв толкование термина по ИНКОТЕРМС в качестве общей основы контракта, стороны могут внести в него изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли, или обстоятельствам, сложившимся при заключении контракта. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в контракте, поскольку они могут существенным образом повлиять на уровень цены товара. Стороны могут дополнить контракт условиями, отражающими особенность сделки. Главный принцип, на котором основаны правила ИНКОТЕРМС, - минимальная ответственность продавца. Если покупатель, например, желает, чтобы продавец взял на себя расширенные обязательства по страхованию, необходимо внести в контракт соответствующие дополнительные условия, поскольку ссылка только на правила ИНКОТЕРМС не достаточна. Такие случаи, как нарушения контрактов и их последствия, а также трудные случаи по выявлению владельца товара, остаются вне рассмотрения ИНКОТЕРМС.
Применение ИНКОТЕРМС способствует разрешению проблемы конфликтов между национальными законами и их трактовками с помощью типовых (стандартных) торговых условий и определений, которые предлагаются как «нейтральные» правила.
Базисные условия поставки определяют обязанности сторон договора купли-продажи, связанные с доставкой товара от продавца к покупателю, и устанавливают момент перехода права собственности на товар и риска случайной гибели или порчи товара с продавца к покупателю. Базисные условия создают основу (базис) цены в зависимости от того, включаются ли расходы по доставке в цену товара или нет.
В редакции ИНКОТЕРМС-1990 термины, определяющие базисные условия, подразделены на четыре группы.
1. Ситуация, когда продавец передает товары покупателю непосредственно в своих помещениях (термины группы «Е» - отправка груза - EXW - франко-завод).
2. Ситуация, когда продавец обязуется доставить груз перевозчику, выбранному покупателем (термины группы «F» - основной вид транспортировки продавцом не оплачивается - FCA, FAS, FOB).
3. Ситуация, когда продавец обязуется заключить договор перевозки, но без принятия на себя риска случайной гибели или повреждения товара или каких-либо дополнительных расходов после погрузки товара, продавец отвечает за перевозку груза, но не за его утрату, повреждения, не несет доп