Преступления в сфере экономической деятельности

Курсовая работа

Тема: «Преступления в сфере экономической деятельности»

ОГЛАВЛЕНИЕ:

1) ПОНЯТИЯ И ВИДЫ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2) ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ СВОБОДЫ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (СТ.169 УК РФ)

3) ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ЗАКОННЫХ ОСНОВАНИЯХ (СТ.171,172 УК РФ)

4) ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ СУБЪЕКТОВ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (СТ.180 УК РФ).

5) ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ ДОБРОПОРЯДОЧНОСТИ СУБЪЕКТОВ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (СТ.176,177УК РФ)

6) ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ ЗАПРЕТА ЗАВЕДОМО КРИМИНАЛЬНЫХ ФОРМ ПОВЕДЕНИЯ В ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (СТ.170,173,186 УК РФ)

7) СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

8) ЗАКЛЮЧЕНИЕ

9) БИБЛИОГРАФИЯ

Глава 1. Понятие и виды преступлений в сфере экономической деятельности.

Родовым объектом преступлений в сфере экономической деятельности являются экономические отношения, строящиеся на принципах осуществления экономической деятельности, под которыми в свою очередь, понимаются основные начала, идеи, исходные положения, выработанные практикой общественно-экономической жизни, лежащие в основе любой экономической деятельности. В экономике такие принципы называют по-разному: рыночные правила, принципы рыночной экономики, принципы предпринимательского или хозяйственного права и т.д. Они известны достаточно давно и отработаны многолетней мировой практикой развития рыночных отношений. По сути, это принципы организации последних. К принципам осуществления экономической деятельности следует относить принципы свободы экономической деятельности, осуществления её на законных основаниях, добросовестной конкуренции субъектов экономической деятельности, их добропорядочности, запрета заведомо криминальных форм их поведения.

Непосредственными объектами преступлений в сфере экономической деятельности служат конкретные экономические отношения, подвергающиеся изменениям в результате преступного посягательства, предусмотренного одной из статей гл.22 УК.

В результате совершения анализируемых преступлений дополнительно могут пострадать имущественные интересы гражданина, его собственность (ст.171, 173, 179 УК), здоровье личности (ч. 3 ст.178, ч. 2 ст.179, ч. 3 ст.188 УК), здоровье личности (ч. 3 ст.178, ч. 2 ст.179, ч.3 ст.188 УК), имущественные интересы индивидуального предпринимателя, организации, государства (ст.172, 176, 180, 183 УК).

Объективная сторона преступлений в сфере экономической деятельности чаще выражается в активных действиях, как, например, в преступлениях, предусмотренных ст.171, 174, 174-1, 175, 176, 179, 185, 186, 188 УК. Бездействие представляет объективную сторону злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, невозвращения на территорию РФ предметов художественного, исторического и археологического достояния, уклонения от уплаты таможенных платежей, невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте и др.

Абсолютное большинство диспозиций норм анализируемых преступлений законодатель отнес к числу бланкетных; для уяснения их сути необходимо обращение к ряду законодательных и иных нормативных актов других отраслей права, например предпринимательского, банковского, таможенного, налогового, валютного.

Построение объективной стороны преступлений в сфере экономической деятельности различно. С момента совершения деяния окончены такие преступления, как воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности, регистрация незаконных сделок с землёй, производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции, легализация(отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, и т.д. В объективную сторону других преступлений в сфере экономической деятельности, таких, например, как лжепредпринимательство, незаконное получение кредита, незаконное использование товарного знака, злоупотребления при эмиссии ценных бумаг и др., кроме деяния обязательно входит последствие и причинная связь между деянием и последствием.

Незаконное предпринимательство и незаконная банковская деятельность могут выступать как в качестве формальных (при извлечении дохода в крупном размере), так и в качестве материальных (при причинении крупного ущерба) составов.

Субъективная сторона преступлений в сфере экономической деятельности характеризуется только умышленной виной ( т.е. в соответствии со ст. 25 УК РФ Преступлением, совершенным умышленно, признается деяние, совершенное с прямым или косвенным умыслом.

Прямой умысел- если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления.

Косвенный умысел- если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично).

В число обязательных признаков субъективной стороны некоторых преступлений входят мотив и цель.

Субъектом анализируемых преступлений выступает вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцати лет, как частное так и должностное. Специальный субъект характерен для воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности, злостного уклонения от кредиторской задолженности, неправомерных действий при банкротстве и т. д.

Глава 22 УК включает в настоящее время 35 статей. В зависимости от видового объекта преступления в сфере экономической деятельности подразделяются на следующие группы: 1) посягательства на общественные отношения, основанные на принципе свободы экономической деятельности (ст.169 УК); 2) посягательства на общественные отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных основаниях (ст.171-172, 189, 191, 193 УК); 3) посягательства на отношения, основанные на принципе добросовестной конкуренции (ст.178, 180, 183, 184 УК); 4) посягательства на общественные отношения, основанные на принципе добропорядочности субъектов экономической деятельности (ст.176, 177, 185, 185-1, 192, 194, 195, 197-199-2 УК); 5) посягательства на общественные отношения, основанные на принципе запрета заведомо криминальных форм поведения в экономической деятельности (ст. 170, 173-175, 179, 181, 186-188, 196 УК).

Глава 2. Посягательство на общественные

отношения, основанные на принципе свободы

экономической деятельности

Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст.169УК). Нормативную базу к составу преступления составляют: Гражданский кодекс РФ; Федеральные законы от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; постановление правительства РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности», и др.

Введение анализируемой нормы направлено на защиту законной, т.е. осуществляемой на основании и в соответствии с законодательством РФ, предпринимательской деятельности. Воспрепятствование незаконной деятельности (например, производству наркотиков) не наказуемо.

Понятие предпринимательской деятельности даётся в ст.2 ГК: «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном федеральном органе исполнительной власти. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст.51 ГК РФ).

Статья 169 УК признает уголовно наказуемым воспрепятствование не только предпринимательской, но и иной законной деятельностью (например, социальной, благотворительной, политической).

Объективная сторона состава заключается в воспрепятствовании законной предпринимательской или иной деятельности. Оно означает создание условий и обстоятельств, которые или вообще не позволяют заниматься предпринимательской или иной деятельностью законно, или существенно ее затрудняют, ограничивают.

Формы преступного воспрепятствования названы в законе.

1. Неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица - это преступное нарушение общего порядка регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Под государственной регистрацией юридических лиц или индивидуальных предпринимателей понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретение физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращения физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с федеральным законом.

Порядок государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей точно установлен в законе.

Отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица неправомерным, например: 1) по личным мотивам (из-за мести, личной неприязни, ненависти и т. д.); 2)без объяснения, хотя были представлены все необходимые документы; 3) в связи с отсутствием документов, представление которых не требуется законодателем (например, гарантийных писем, подтверждающих местонахождение предприятия); 4)в связи с тем, что предприятий подобного профиля в регионе достаточное количество; 5) при обоснование необходимостью соответствия учредительных документов требованиям, не предусмотренным законом (например, требование нотариального удостоверение документов в непредусмотренных законом случаях); 6) из-за неявки заявителя на регистрацию; и т.д.

2. Уклонение то регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица –

Представляет собой завуалированный отказ в государственной регистрации предпринимательской или иной деятельности. Оно заключается, например, в неоднократном отказе должностного лица принять документы на регистрацию под предлогами недостатка документов, несоответствия их формы предъявленным требованиям, загруженности работой, отсутствие компетентных должностных лиц и т. п. ; в незаконном или неоднократном продлении сроков регистрации; в умышленной утрате учредительных документов; и т.п.

3. Неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности-

Нарушает положения законодательства, согласно которым отдельным видам деятельности юридическое лицо, а равно предприниматель без образования юридического лица могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право на осуществление такой деятельности возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока её действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Под лицензией стоит понимать специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Неправомерный отказ в выдаче лицензии выражается, например, в отказе выдаче лицензии выражается, например, в отказе выдать лицензию без обоснования, несмотря на предоставление всех необходимых документов и положительное экспертное заключение; в отказе на основании сфальсифицированного отрицательного экспертного заключения; в отказе в связи необходимостью проведения экспертизы и отсутствием средств ли необходимых специалистов или загруженностью последних; в отказе в связи с отсутствием (непредставлением) документов, представление которых не требуется; и т.п.

4. Уклонение от выдачи лицензии-

Имеет место, когда у заявителя без оснований не принимают документы на лицензирование; когда, не отказывая в лицензировании, систематически требуют представления документов, не предусмотренных законом; при умышленной утрате представленных документов и т.п.

5. Ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы-

Означает незаконное уменьшение правоспособности лиц и организаций; создание препятствий для осуществления отдельных прав одним хозяйствующим субъектам за счет создания преимуществ другим субъектам.

Согласно ч. 2 ст. 50 ГК юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в различных организационно-правовых формах (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия). Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, создаются в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом (ч. 3 ст. 50 ГК).

Именно организационно-правовая форма является причиной ограничения прав и законных интересов предпринимателя или юридического лица. Дискриминационные действия по другим основаниям следует квалифицировать по другой форме ст.169 УК: как незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.

6. Незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица-

Проявляется, например, в незаконных принудительном разделении юридического лица, в установлении ограничений объемов производства или сбыта произведенной продукции, в навязывании невыгодных условий страхования, в незаконном применении льготного налогообложения, в незаконном изъятии у юридического лица земельного участка, в наложении запретов на осуществление какой-либо деятельности или на поддержание коммерческих отношений с каким-либо хозяйствующем субъектом, в принудительном «устраивании» на работу в организацию нужных виновному лиц либо, напротив, в принудительном выводе из числа учредителей или руководителей организации неугодных лиц, и т.д.

Преступление окончено с момента совершения действия или с момента наказуемого бездействия.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

Субъектом воспрепятствования выступает должностное лицо, если оно использует при этом своё служебное положение.

Квалифицирующими признаками, указанными в ч. 2 ст. 169 УК, выступают: совершение преступления вступившего в законную силу судебного акта и причинение крупного ущерба.

Первый квалифицирующий признак означает по сути совершение рассматриваемого преступления во второй раз. Обязательным здесь является обращение потерпевшего от воспрепятствования за защитой от произвола должностного лица в судебные органы, которые, в сою очередь, должны признать действия должностного лица неправомерными.

Воспрепятствование, причинившее крупный ущерб, относиться к числу материальных составов. Понятие крупного ущерба в настоящее время определено в самом законе, в примечании к статье, распространяющем свое действие на всю гл.22 УК, за исключением ст.174, 174.1, 178, 185, 185-1, 193, 194, 198, 199 и 199-1 УК. Крупным ущербом, а равно крупным размером, доходом либо задолженность в сумме, превышающем двести пятьдесят тысяч рублей, особо крупным – один миллион рублей.

Глава 3. Посягательства на общественные

отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных

основаниях (ст. 171, 171.1, 172, 189, 191, 193 УК)

Видовым объектом этой группы преступлений выступают общественные отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных основаниях. Это означает, что экономическая деятельность строится в соответствии с российским законодательством различных правовых отраслей, не противоречит ему. Организация, порядок, гарантии осуществления экономической деятельности достаточно подробно урегулированы правом и законом; в противном случае экономическая деятельность законна, если не запрещена («дозволено все, что не запрещено»). Экономическая деятельность законна, если осуществляется в соответствии с положениями хозяйственного, гражданского, налогового, таможенного, финансового и других отраслей российского права.

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК) Основной непосредственный объект – общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности. Дополнительным объектом выступают охраняемые интересы граждан, общества и государства. Речь идет фактически разрешенной предпринимательской деятельности, а не о запрещенных ее видах либо требующих специального разрешения (например, производство оружия и наркотических средств, которые изъяты из свободного гражданского оборота). Объективная сторона- заключается в незаконном предпринимательстве, которое может выражаться в пяти самостоятельных формах при условии осуществления незаконного предпринимательства с извлечением дохода в крупном размере или причинения в результате его совершения крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в следующих случаях: 1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без обращения за регистрацией в федеральные органы исполнительной власти; 2) когда лицо подало документы на регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь решения по этому вопросу; 3) когда лицо получило отказ в государственной регистрации, но тем не менее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность; 4) когда лицо ведет предпринимательскую деятельность после аннулирования государственной регистрации.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации может выражаться, например, в нарушении порядка регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, в нарушении порядка регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в нарушении порядка регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией или порядка регистрации или прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию, документов, содержащих заведомо ложные сведения.

Документы, которые могут быть внесены заведомо ложные сведения, совпадают с теми документами, которые представляются для государственной регистрации. В их число входят, например, протоколы (договоры) о создании юридического лица, учредительные документы юридического лица, документ об уплате государственной пошлины, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии или присоединении, передаточный акт или разделительный баланс, основные документы лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, и др.

Очевидно, законодатель имеет в виду не просто представление ложных сведений, но ведение предпринимательской деятельности после государственной регистрации.

Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда: 1) лицо занимается предпринимательской деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией; или деятельность осуществляется 2) после подачи заявления о предоставлении лицензии, но для принятия решения о нем; 3) после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии; 4) после приостановления лицензирующим органом действия лицензии; 5) после аннулирования лицензии лицензирующим органом; 6) после аннулирования лицензии решением суда на основании заявления лицензирующего органа; 7) по истечении срока действия лицензии; и др.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий, т.е. установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности совокупности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Момент окончания незаконного предпринимательства зависит от строения состава. Если состав отнесен законодателем к числу материальных, преступления окончено момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Если состав незаконного предпринимательства является формальным, преступление считается оконченным с момента извлечения виновным дохода в крупном размере. Доход оговаривается в диспозиции ст. 171УК, включает в себя только чистую прибыль, полученную виновным.

Понятия и крупного ущерба, и дохода в крупном размере даны ныне в примечании к ст. 169 УК; он превышает двести пятьдесят тысяч рублей.

Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины. При формальном составе умысел прямой, при материальном может быть и прямым и косвенным.

Субъект осознает, что осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, и желает так действовать, извлекать крупный доход.

Либо он сознает незаконность своих действий, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству и желает наступления этих преступных последствий.

Субъект – физическое вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.

Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства включает два признака: 1) его совершение организованной группы; 2) и извлечения дохода в особо крупном размере. Понятие дохода в крупном и особо крупном размере дается в примечании комментируемой статье.

Однако, в это смысле имеются противоречия к ст. 169 УК, в котором указанны иные цифры, нежели в примечании ст.171 УК. Такое положение не допустимо, но в настоящее время, учитывая нормы Конституции РФ, следует применять положение, содержащиеся в примечании к ст.169 УК РФ; он должен превышать один миллион рублей.

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК) Состав данного преступления является специальным составом незаконного предпринимательства, влекущим более суровую ответственность, и отличается от общего состава специфической сферой осуществления незаконного предпринимательства.

Непосредственный объект- общественные отношения, возникающие в результате законной банковской деятельности.

Объективная сторона – данного преступления может находить свое выражение в следующих трех формах: осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое решение (лицензия) обязательно; осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации.

В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Федеральным законом «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)», любой банк как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц (часть 1 статьи 51 ГК РФ). Своеобразной спецификой обладает и госрегистрация таких коммерческих организаций, как банки и иные кредитные организации. Их регистрация осуществляется согласно ст. 12 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (В ред. От 3 февраля 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 6 Ст. 492) и ст. 58 ФЗ «О центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 2 декабря 1990 г. (В ред. От 20 июня 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 26. Ст. 3032) Центральным Банком России.

Государственная регистрация кредитной организации и выдача лицензий на осуществление банковских операций или отказ в этом производится Банком России в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления необходимых документов. При этом важно знать, что, учитывая особую специфику банковской деятельности, законодатель своей волей заложил в правовые нормы не только особый порядок государственной регистрации, но и такой же специфический порядок предоставления документов для получения лицензии на осуществление банковских операций . Так, для регистрации банка (кредитной организации) и получения соответствующих лицензий необходим целый пакет документов, состоящий более чем из 9-ти пунктов. Указанный выше процесс регулируется не столько ст. 143 ФЗ «О банках и банковской деятельности», сколько инструкцией № 49 Центробанка России от 27 октября 1996 г. «О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности» (Российская газета. 1996г. 2 и 16 ноября). Таким образом, осуществление банковской деятельности (банковских операций) будет рассматриваться как одна из форм объективной стороны данного преступления только в том случае, если банк занимается такой деятельностью без приобретения статуса юридического лица.

Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии). Банк может осуществлять любые виды банковской деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством РФ. Отдельные виды деятельности (в том числе и банковские) могут осуществляться только на основании специальных разрешений (лицензий). Обращает на себя внимание не совсем удачная формулировка законодателем такого признака объективной стороны, как деяние. В диспозиции статьи 172 УК РФ, употребляется два термина: «банковская деятельность» и «банковские операции». Причем второй из них заключен в скобки и располагается в тексте закона вслед за первым. Грамматическое толкование такого законодательного оборота должно свидетельствовать о том, что эти термины тождественны. И действительно, анализ Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 года № 395-1 позволяет утверждать, что смысловое значение этих терминов на самом деле имеет много общего. Что же касается их объемных характеристик, то термин «банковские операции» более широк по сравнению с термином «банковская деятельность».

В обыденном употреблении под термином «банковская деятельность», как правило, понимают особый вид предпринимательской деятельности, осуществляемый уполномоченными банками в кредитно-финансовой сфере. Однако, часть 2 статьи 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» конкретизирует это определение. В частности, эта законодательная конструкция относит к банковской деятельности лишь совершение следующих операций:

1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц;

2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;

3) открытие и ведение банковских счетов средств физических и юридических лиц.

Выполнение всех банковских операций каким-либо одним лицом позволяет утверждать, что это лицо осуществляет банковскую деятельность.

Что же касается термина «банковские операции», то статья 5 этого же закона помимо трех названных относит к ним следующие:

1) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

2) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

3) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной

формах;

4) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

5) выдача банковских гарантий.

Однако даже совершение всех их в совокупности отнюдь не означает, что данное лицо осуществляет банковскую деятельность.

При этом следует непременно отметить, что все эти функции могут быть присущи не только банку, но и другим кредитным организациям.

Дифференциация терминов «банковская деятельность» и «банковские операции» в отдельных случаях может приобретать существенное значение для квалификации, Так, например, если какое-то учреждение, предприятие или организация осуществляют банковскую деятельность или совершают конкретные банковские операции без соответствующего разрешения (лицензии), то проблем с квалификацией содеянного практически не возникает.

Но в судебно-следственной практике могут, например, иметь место следующие ситуации:

1) юридическое лицо, имея лицензию ЦБ РФ на проведение лишь кон-

кретных банковских операций, не относящихся к тем трем, выполнение которых в совокупности позволяет трактовать его деятельность как банковскую, в действительности совершает их;

2) на основании Положения об отзыве лицензии на осуществление

банковских операций у банков и иных кредитных организаций в РФ, Центральный Банк России отзывает у какого-либо юридического лица, (обладающего правом совершать все виды банковских операций, лицензию на проведение какой-то из них (кроме тех, что в совокупности трактуются как банковская деятельность), на это лицо, несмотря на запрет, продолжает осуществлять ее.

В первом случае содеянное следует квалифицировать как незаконную

банковскую деятельность, а во втором – как незаконную банковскую операцию.

Недостаточно обоснованной представляются позиция законодателя, который, устанавливая уголовно-правовой запрет на осуществление банковской деятельности и проведение банковских операций без специального разрешения (лицензии), оставляет за пределами данного состава преступления такие сделки, как:

1) выдача поручительства за третьих лиц;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обяза-

тельств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иными имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специ-

альных помещений или находящихся в них сейфов;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

Все эти сделки отнесены к компетенции кредитно-финансовых организаций и на их проведение также требуется получение лицензии ЦБ РФ, но в диспозиции статьи 172 УК РФ речь идет лишь о банковской деятельности и банковских операциях.

При квалификации деяний по статье, предусматривающей ответственность за незаконную банковскую деятельность, следует применять распространительное (расширительное) толкование этого термина.

Осуществление банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий может выражаться в превышении банком полномочий, предоставленных лицензией. Например, в совершении банковских операций с нарушением сроков лицензии.

По конструкции состав преступления – формально-материальный.

Преступление считается оконченным в том случае, если выполнение деяния в любой указанной форме повлекло за собой причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (более подробно см. комментарий к ст. 171 УК). Размер ущерба и дохода раскрывается в примечании к ст. 169 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины. Цели и мотивы учитываются при назначении наказания.

Субъект преступления : часть первая настоящей статьи предполагает, что в качестве субъекта преступления с такой формой объективной стороны, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации может выступать как любой вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, так и руководитель коммерческой организации либо

лицо, наделенное каким-либо специальным признаком, например, сотрудник кредитно-финансового учреждения. При совершении деяния в форме осуществления банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое решение (лицензия) обязательно или осуществления банковской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий ответственность несут специальные субъекты – должностные лица (руководители) кредитных организаций, банков и небанковских кредитных организаций.

Часть 2 данной статьи предусматривает ответственность за те же деяния, но совершенные при наличии следующих квалифицирующих признаков:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.

Глава 4. Посягательства на общественные

отношения, основанные на принципе

добросовестной конкуренции субъектов

экономической деятельности (ст. 178, 180, 183, 184 УК)

Считаю важным разобрать в данной главе - ст.180 УК(Незаконное использование товарного знака), так как деятельность, оговоренная, в диспозиции статьи наносит существенный экономический вред широкому кругу лиц независимо от формы собственности, организационно – правовых форм, целей и деятельности.

Основной непосредственный объект – общественные отношения, складывающиеся в сфере производства товаров по поводу их качества и происхождения.

Дополнительный непосредственный объект – права и интересы производителей и потребителей товаров и услуг.

Комментируемая статья предусматривает два самостоятельных состава преступления, которые можно разграничить по их предмету ч.1 и 2 ст. 180 УК РФ.

В части 1 комментируемой статьи предметом преступления выступает товарный знак, знак обслуживания или сходные с ними обозначения. Указанные предметы – это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц (Статья 1 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров», от 23.09.92 № 3520-1). Таким образом, термины «товарный знак» и «знак обслуживания» в определенном смысле являются синонимами. Разница между ними состоит лишь в том, что товарный знак проставляется непосредственно на товарах и свидетельствует об их принадлежности или их производителе, а знак обслуживания идентифицирует юридическое или физическое лицо, оказывающее конкретные услуги. Как правило, знак обслуживания используется на вывесках, рекламных изделиях (изданиях) и т.п.

Ст. 2 Закона провозглашает правовую охрану товарного знака. В ней в частности говорится, что правовая охрана товарного знака в РФ предоставляется на основании его государственной регистрации в порядке, ус