Факторинг

Операции а: их виды, регулирование, учет и анализ доходности

В настоящее время наблюдается оживление факторинговых операций в связи с имеющи­мися в экономике проблемами неплатежей. В самом общем смысле этот вид финансовых опера­ций представляет собой финансирование постав­щика под уступку денежного требования к его по­купателю на условиях немедленной оплаты до 80% суммы уступленного требования на комиссионных началах, с предоставлением оставшейся суммы финансирования поставщику в обусловленные сроки.

В предпринимательской деятельности доста­точно часто возникает ситуация, когда но условиям заключенного договора одна сторона получает пла­теж за поставленные товары или оказанные услуги не одновременно с исполнением своего обязатель­ства, а через какое-то время после этого, например, при поставке товаров в рассрочку. В сегодняшней экономике Грузии такое расхождение во времени - момента поставки товара и его оплаты - связано также и с проблемами неплатежей и задержек пла­тежей между предприятиями различных отраслей. Таким образом, у большого количества предпри­ятий появляется потребность в пополнении недос­татка финансовых ресурсов из иных источников финансирования. И это финансирование предпри­ятия мoгут получить путем продажи денежных тре­бований к своим дебиторам. Такая сделка получила название финансирования под уступку денежного требования (или факторинг).

Исторически в период становления и бурного развития рыночных отношений существенную роль в предпринимательской сфере и, в частности, в торговле, как во внутренней, так и внешней, играли комиссионные (торговые) агенты, которые называ­лись факторами. Практически в их функции входи­ли не только реализация товаров производителей, но и предоставление денежных авансов и кредито­вание оборотною капитала. Комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не ука­зывая имени принципала. Если он продавал в кре­дит, то было вполне естественным и привычным, что он принимал на себя риск, предоставляя за до­полнительное вознаграждение гарантию получения платежа.

На более позднем историческом этапе некото­рые комиссионные агенты отказались от коммерче­ских функций и сосредоточились на финансовой стороне обслуживания своих клиентов. Постепенно факторы перешли также к прямой покупке у по­ставщика его платежных требований (выставленных покупателем счетов-фактур). Именно в этот пери­од, считается, родился современный факторинг. Таким образом, отношения, которые возникли как торговая деятельность, переродились в разновид­ность финансовых операций по предоставлению и гарантированию кредита и стали составной частью деятельности коммерческих банков.

Экономическая сторона факторинга проявля­ется в том, что он позволяет повысить ликвидность активов предприятия, а также оборачиваемость ка­питала и тем самым рентабельность деятельности предпринимателей. Наибольшую актуальность, по оценкам западных специалистов, это имеет для не­больших и средних предприятий. Использование факторинга во многих случаях позволяет предпри­ятиям снизить расходы на содержание специальных финансовых служб, повысив эффективность фи­нансового обслуживания за счет пере дач и этих функций специализированным компаниям, где та­кая деятельность, как правило, более эффективна в силу высокой степени рационализации.

Если оценивать факторинг с точки зрения от­крываемых им возможностей, то в настоящих усло­виях факторинг в широком смысле принято считать важным инструментом современного менеджмента, особенно в отношении финансирования и руково­дства предприятием, а также управления рисками.

В странах с развитой рыночной экономикой и финансовой инфраструктурой факторинговые ком­пании или занимающиеся этой деятельностью коммерческие банки предлагают своим клиентам довольно разнообразный набор финансовых услуг, обусловливая это передачей последними своих де­нежных требований.

Сегодня факторинг преимущественно опреде­ляется как правовое отношение между финансовым агентом (фактором») и предприятием, реализую­щим товары или услуги («клиентом»), в соответст­вии с которым фактор покупает дебиторскую за­долженность клиента (с правом обратного требова­ния к клиенту или без такового) и в связи с этой задолженностью контролирует предоставляемые кредиты, а также осуществляет бухгалтерский учет торговых операций клиента. Таким образом, фак­торинг имеет следующие основные функции:

1) ведение соответствующих бухгалтерских операций;

2) контроль за предоставленным коммерческим кредитом, включая получение платежей;

3) защита от кредитных рисков (в случае фак­торинга «без оборота»);

4) финансирование текущей деятельности кли­ента.

Факторинговые операции коммерческих бан­ков имеют небольшую историю. Они не относятся к классическим банковским операциям и осущест­вляются банками в качестве оказания дополнитель­ных услуг клиентам. Так, факторинговые операции стали использовать в 50-с годы XX в. такие амери­канские банки, как BANK OF AMERICA, FIRST NATIONAL BANK OF BOSTON, а также TRUST COMPANY OF GEORGIA. Однако официально они были признаны в США в 1963 г., когда прави­тельственная организация - контролер денежного обращения - приняла решение о том, что факто­ринговые операции представляют собой законный вид банковской деятельности.

В странах СНГ факторинговые операции нача­ли осуществляться коммерческими банками. Задача факторинговых подразделений коммерческих бан­ков заключалась в выполнении для предприятий на договорной и платной основе ряда кредитно-расчетных операций, связанных со скорейшим за­вершением расчетов за товары и услуги. Новый развивающийся вид банковских операций требовал законодательного регулирования.

Первый нормативный документ, устанавли­вающий порядок проведения факторинговых опе­раций, представлял собой инструктивное письмо Госбанка СССР от 12.12.1989 г. № 252 «О порядке осуществления операций но уступке поставщиками банку нрава получения платежа по платежным тре­бованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги», фактически из содер­жания письма следовало, что факторинг представ­ляет собой не кредитование поставщика, а покупку нрав требований у него.

Международные факторные операции регули­руются Конвенцией УНИДРУА но международным факторным операциям (28 мая 1988 г.). Данная Конвенция была разработана специалистами Меж­дународного института по унификации частного права и предложена всему международному сооб­ществу для рассмотрения и присоединения. На на­стоящем этапе Конвенцию УНИДРУА подписали Гана, Гвинея, Нигерия, Филиппины, Танзания, Марокко, Франция, Чехословакия, Финляндия, Италия, Бельгия, США и Панама. Конвенция всту­пила в силу с 1 мая 1995 г. между тремя государст­вами (после ратификации) - Франции, Италии и Нигерии.

Согласно Конвенции УНИДРУА под «контрак­том по факторным операциям» следует понимать контракт, заключенный между сторонами, в соот­ветствии с которым финансовый агент выполняет по меньшей мере две из следующих функций:

финансирование поставщика, включая заем и досрочный платеж;

ведение учета (бухгалтерских книг) но причи­тающимся суммам;

предъявление к оплате дебиторских задолжен­ностей;

защита от неплатежеспособности дебиторов.

Конвенция создает особый правовой режим, который должен быть адекватен трехстороннему характеру отношений при факторинге.

Однако на практике вследствие новизны фак­торинговых отношений и отсутствия соответствен­но четкой правовой и нормативной основы, пере­дающей весь экономический смысл этого вида фи­нансового агентирования, имеется множество трак­товок сути, видов и возможностей факторингового обслуживания.

Финансирование под уступку денежного требо­вания в своей основе имеет кредитный характер. Это одно из существенных отличий этого вида сде­лок от простой уступки права или цессий. По зако­ну Грузии «О деятельности коммерческих банков»:

факторинг - вид торгово-комиссионой операции, ко­торый связан с кредитованием оборотного капитала, включает инкассирование, кредитование дебиторской задолженности клиeнma и гарантии кредитных и валютных рисков». Там же определяется круг бан­ковских операций, в который входит факторинго­вые операции с правом регресса и без него.

Национальный банк Грузии не выдает лицен­зии на факторинговые операции. Но на основании любого вида банковской лицензии банк имеет право осуществлять факторинговые операции.

Кредитные организации помимо относитель­ной законодательной простоты реализации на практике данного вида финансового обслуживания выигрывают еще и в том, что они обладают и фи­нансовыми ресурсами для его осуществления, и клиентской базой. Более того, предоставляя для своих постоянных и надежных клиентов такой вид обслуживания, коммерческие банки реализуют свои потенциальные возможности по расширению числа клиентов путем предоставления комплексного об­служивания на финансовом рынке и привлечения новых клиентов через своих постоянных партнеров, так как многие коммерческие фирмы и компании-производители заинтересованы в том, чтобы их контрагенты и покупатели обслуживались в том же банке. Преимущество обслуживания предприятий, взаимосвязанных между собой торговыми отноше­ниями, в одном банке упрощает расчеты в хозяйст­ве, позволяет избегать значительной доли неплате­жей, задержек платежей, способствует устойчиво­сти коммерческого банка в особенности, если предприятия представляют широкий спектр отрас­ли хозяйства.

Целесообразность и эффективность финанси­рования под уступку денежного требования в ры­ночных условиях и, в особенности, в условиях се­годняшней экономики определяется реальной воз­можностью повышения рентабельности коммерческих предприятий, производящих продукцию, това­ры и оказывающих услуги.

ВИДЫ И ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ФАКТОРИНГОВЫХ ОПЕРАЦИЙ

В мировой практике в процессе развития про­изводства и рыночных отношений выделились оп­ределенные виды факторингового обслуживания.

Многие специалисты ограничивают факторинг исключительно покупкой прав требования, что су­жает рамки многообразия этих финансовых отно­шений. Например, в учебнике «Банковское дело» под редакцией Ю. А. Бабичевой факторинг пред­ставлен как переуступка факторинговой компании неоплаченных долговых требований (счетов-фактур или векселей), возникающих между контрагентами в процессе реализации товаров и услуг на условиях коммерческого кредита, в сочетании с элементами бухгалтерского, информационного, сбытового, страхового, юридического и другого обслуживания поставщика.

Финансовые отношения в рамках факторинга оформляются договором факторинга. В договоре определяется конкретный вид финансирования согласно действующему законодательству и интере­сов сторон по договору.

По типу возникающих взаимоотношений между сторонами сделки финансирования под уступку денежного требования выделяют открытый (кон­венционный) факторинг, при котором должник уведомляется об уступке его долга и в этом случае встречается трехсторонняя форма договора, и за­крытый (или конфиденциальный) факторинг, при котором должник не информируется о произведен­ной уступке. Два вышеуказанных типа факторинга являются традиционными для зарубежной практики.

По объему принимаемых фактором на себя рисков выделяют факторинг с правом регресса на клиента и факторинг без регресса на клиента. По­следний полностью ограничивает производителя от каких-либо рисков неплатежа или потери прибыли. Первый вид факторинга несколько снижает риск финансового агента в данной сделке.

Максимальное удовлетворение интересов фак­тора и его клиента достигается путем сочетания различных видов факторинга. Наиболее привлека­тельны с точки зрения снижения риска финансо­вого агента, факторинговые сделки, как обеспечи­тельного, так и покупного характера, с правом рег­ресса на клиента.

УЧЕТ ФАКТОРИНГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Кредитная организация осуществляет бухгал­терский учет факторинговых операций, как и всех прочих, в рамках плана счетов бухгалтерского учета и инструкции по его использованию для банков­ских учреждении Грузии.

Правилами указаны счета, по котором ведется учет всех возможных в рамках законодательства факторинговых операций (в частности, счет «факторинг»).

Получаемые проценты по факторинговым опе­рациям отражаются в том периоде, к которому они принадлежат, т. е. когда произошла их обработка.

По существующим правилам создастся резерв для покрытия возможных потерь.

На указанном счете проводки осуществляются фактическим перечислением суммы аванса в силу действия договора по факторингу. Сразу после оформления договора суммы по обязательствам счетов-фактур проводятся на внебалансовом счете. Списание произойдет параллельно фактическому покрытию.

Аналитический учет ведется на лицевых счетах открываемых для каждого аванса (клиента).

Если представить проведение операции на схеме, то взаимоотношения сторон будут отражены следующим образом:

Рис. Схема факторингового обслуживания

АНАЛИЗ ФАКТОРИНГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Анализ факторинговых операций следует на­чинать с определенияих доли в общей сумме ак­тивных операций банка. Эти операции относятся к высокодоходным: ставки по ним на несколько про­центных пунктов выше, чем по кредитам, предос­тавляемым заемщикам с аналогичным финансовым положением. Поэтомуих развитие при благоприят­ной экономической ситуации в стране является положительным фактором деятельности коммерче­ского банка. Для оценки общей тенденции развития этих операций и их доходности анализ должен прово­диться на долгосрочной основе и систематически.

Следующим этапом является структурный ана­лиз факторинговых операций. Прежде всего, необ­ходимо определить отраслевую структуру субъектов (клиентов) по данным операциям. Такой анализ важен для диверсификации риска, хотя на примере международной практики даже при сегодняшней ситуации можно выделить несколько отраслей на­родного хозяйства, финансирование предприятий которых может постоянно проводиться без роста рис­ка неплатежей. Это, в частности, такие отрасли, как пищевая, а также компании, предоставляющие неко­торые виды услуг (туристические, рекламные и т. д.).

Кроме отраслевой структуры, следует рассмотреть операции по регионам и срокам. Анализ по регионам позволяет определить насколько банк использует по­тенциальные возможности освоения новых рынков с целью расширения деятельности и привлечения новых клиентов. Поскольку факторинговые операции долж­ны финансироваться из долгосрочных ресурсов, то по этому виду услуг важное значение приобретает анализ но срокам действия факторинговых соглашений. Та­кой анализ необходим для определения обеспеченно­сти факторинговых операций долгосрочными источ­никами финансирования.

В процессе анализа факторинговой деятельно­сти большое значение придается анализу доходно­сти этих операций. В этой связи подробному ана­лизу подвергаются доходные счета по факторинго­вым операциям. Более детально анализ проводится в разрезе каждой конкретной сделки. Поскольку данные операции относятся к высокорисковым активным операциям, то в данной связи особое внимание следует обратить на своевременность оп­латы счетов-фактур покупателями продукции. По каждой из анализируемых операций следует рас­смотреть структуру платежей, выделить долю про­сроченных и провести анализ их по длительности и по получателям этих услуг. Такой анализ позволяет оценить перспективы дальнейшего развития опера­ций. При оценке доходности необходимо провести анализ структуры комиссии по факторингу и со­поставить затраты по проведенному финансирова­нию с полученными доходами.

В соответствии с общепринятой международ­ной практикой в структуре вознаграждения за ока­зание факторинговых услуг выделяются следующих три основных компонента:

1. Фиксированный сбор за обработку документов.

2. Фиксированный процент с оборота постав­щика (комиссия).

Большая часть этого компонента комиссии представляет собой оплату оказываемых фактором услуг, а именно: контроль за своевременной выплатой финансирования; контроль за своевременной оплатой товаров дебиторами; работа с дебиторами при задержках платежей; учет текущего состояния дебиторской задолженности и предоставление по­ставщику соответствующих отчетов.

Кроме того, сюда также включается премия за принятые на себя фактором риски: риск несвое­временной оплаты поставок (риск ликвидности);

риск неплатежеспособности дебиторов (кредитный риск); риск резкого изменения стоимости кредит­ных ресурсов (процентный риск).

В большинстве факторинговых компаний мира данный компонент факторинговой комиссии в за­висимости от количества покупателей, оборота, частоты поставок, особенностей товарного рынка находится в пределах от 0,5 до 5% с оборота.

3. Стоимость кредитных ресурсов, необходи­мых для финансирования поставщика.

При качественном отборе клиентов и проведении необходимого объема работ по получению платежей по платежным требованиям факторинговые операции представляют собой высокодоходный вид финансиро­вания реального сектора экономики, при этом, одна­ко, высокорисковый. Управление рисками по факто­ринговым операциям достигается путем диверсифика­ции клиентов по отраслям народного хозяйства и ре­гионам страны. Одновременно с диверсификацией покрытие части риска обеспечивается путем установ­ления комиссии, структурно сформированной таким образом, чтобы она покрывала и расходы по факторинговому обслуживанию и компенсировала значи­тельную часть принимаемых на себя фактором рисков.

Наиболее существенной проблемой остается неготовность многих отечественных кредитных ор­ганизаций к развитию факторингового обслужива­ния. Основная проблема здесь чисто методологиче­ская: факторинг относят то к кредитным, то к дис­контным, то к иным банковским операциям. Меж­ду тем факторинг не является частью банковского дела, чисто банковской операцией, так как представляет собой постоянное финансовое обслуживание (а не разовые сделки). Все это требует специальных процедур принятия решений и управления рисками.

Вторая сдерживающая проблема - это неготов­ность значительной части банков страны к средне­срочным инвестициям в новую для них область деятельности. Основным препятствием здесь явля­ется не само факторинговое финансирование, а достаточно длительный и относительно затратный «нулевой цикл», связанный с постановкой дела, который даже при наличии профессиональной ко­манды исполнителей занимает от 6 до 12 месяцев.

Вместе с тем в целом перспективы факторинга следует оценивать как умеренно-оптимистические. Об этом свидетельствует, прежде всего, рост коли­чества банков, успешно осуществляющих факто­ринговую деятельность.

Договор факторинга

Договор финансирования под уступку денеж­ного требования, или, как его еще называют, договор факторинга, в последнее время полу­чает все большее распространение.

По договору финансирования под уступку де­нежного требования (факторинга) одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется пере­дать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лице (должнику), а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денеж­ное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому аген­ту также в целях обеспечения исполнения обяза­тельств клиента перед финансовым агентом (п. 1 ст. 824 Гражданскою кодекса Российской Федера­ции (далее - ГК РФ). В данном случае речь идет об особой форме предпринимательских отношений, когда один участник этих отношений, получив имущественное требование к другому лицу (например, в силу поставки товара иди оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной ком­мерческой организации, имеющей соответствую­щую лицензию (финансовому агенту, фактору) в обмен на получение займа или кредит. Обычно фи­нансовый агент оплачивает такое требование кре­дитору не в полном объеме, рассчитывая получить соответствующее вознаграждение.

Сторонами этого договора являются финансо­вые агенты и клиенты. В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные организации (которые имеют право осуществлять деятельность финансового агента и без специаль­ного разрешения на основе общей банковской ли­цензии), а также другие коммерческие организа­ции, имеющие специальную лицензию на осущест­вление факторинговых операций.

Что касается клиентов, то ими могут быть лю­бые участники гражданского оборота, однако обычно ими бывают коммерческие организации.

Предмет договора факторинга - денежное тре­бование, уступаемое в целях получения финанси­рования (ст. 826 ГК РФ). Это может быть как уже существующее требование (требование, срок плате­жа по которому уже наступил), так и будущее тре­бование ) т. е. право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем. При этом будущее требование может основываться на догово­ре, который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу. В первом случае речь идет о задол­женности перед клиентом, отраженной в его доку­ментах по бухгалтерской отчетности (дебиторская задолженность). Несомненно, что с экономической точки зрения уже существующее требование явля­ется более предпочтительным и ценным.

Уступка денежного требования по договору факторинга может использоваться как способ обес­печения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В таком случае в договоре указывается, что соответствующее денежное требо­вание переходит к финансовому агенту лишь при неисполнении обязательства, обеспеченного дан­ным требованием. Уступка денежного требования в обеспечение иного обязательства является односторонне обязывающим договором, поскольку встреч­ное финансирование в данном случае не предпо­лагается.

Следует отметить, что отношения факторинга имеют более сложный характер, чем не требующий лицензии договор цессии, предметом которой так­же является уступаемое требование, поскольку, по­мимо отношений по выплате определенных денеж­ных сумм в обмен на уступаемое требование, в дан­ном случае могут возникнуть отношения, связан­ные с предоставлением дополнительных финансо­вых услуг. К числу таких услуг могут относится бухгалтерская обработка и контроль за счетами, относящимися к переданным требованиям, страхо­вание риска неплатежа, консультационные, марке­тинговые услуги и т. д., что позволяет рассматри­вать данный договор как смешанный.

Особое значение имеет возмездный характер факторинга, так как цессии подобные требования не предъявляются. Хотя очевидно, что требование, сулящее реальную возможность взыскания, уступа­ется при цессии не безвозмездно, и кроме того, между коммерческими организациями безвозмезд­ная передача имущества, в том числе имуществен­ных прав, невозможна в силу ст. 572, 575 ГК РФ, однако, как следует из ст. 382 ГК РФ, право может быть уступлено и без встречного предоставления.

Если же дополнительные услуги не предостав­ляются, то договор факторинга совпадает с догово­ром уступки требования, который может заклю­чаться любыми субъектами гражданского права, и

специальной лицензии для этого не требуется. На практике возможны ситуации, когда неправильное использование названия приводит к недействи­тельности договора. Так, суд признал недействи­тельным договор финансирования под уступки де­нежного требования, заключенный между акцио­нерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью, мотивировав это тем, что по­следнее, выступавшее в качестве финансового аген­та, не имело специальной лицензии на проведение факторинговых операций. Таким образом, доста­точно было заменить название данного договора на «договор уступки требования» для того, чтобы он был признан действительным.

Основная обязанность по договору клиента уступка денежного требования, в результате кото­рой происходит перемена лиц в обязательстве и место кредитора (клиента) занимает финансовый агент.

Об уступке требования либо клиент, либо фи­нансовый агент обязаны сообщить должнику, что дает возможность финансовому агенту потребовать уплаты долга непосредственно финансовому аген­ту. Обязанность должника произвести выплаты не своему кредитору (клиенту по договору факторин­га) возникает только при условии письменного уве­домления о состоявшейся уступке требования, а при наличии соответствующей просьбы должника -после предоставления финансовым агентом доказа­тельств того, что уступка имела место. В соответст­вии со сложившейся практикой такое уведомление может быть произведено путем соответствующей надписи на выставленных па оплату счетах. Если письменного уведомления, а при необходимости и дополнительного предоставления должнику не по­следует, он вправе произвести платеж первоначаль­ному кредитору, т. е. клиенту.

Однако возможны ситуации, когда должник откажется уплатить долг, основываясь на встречных требованиях, которые он мог бы предъявить перво­начальному кредитору (клиенту). При этом следует различать требования покупателя, связанные с са­мим переданным долгом (например, с исполнением договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление встречного требования к зачету).

Если первые всегда могут быть противопостав­лены требованиям финансового агента, то вторые принимаются во внимание только в том случае, если они возникли до уступки требования (при этом зачет встречных требований должен произво­диться с учетом общих положений обязательствен­ного права). В том случае, если встречные требова­ния должника к финансовому агенту окажутся обоснованными, последний вправе предъявить рег­рессивный иск к клиенту.

Что касается фактора финансового агента, то его основной обязанностью по договору является оплата уступленного ему требования. Такая оплата может производиться как наличными, так и в без­наличном порядке, единовременно или частями. Возможно также предоставление клиенту кредита обеспеченного будущей уступкой права требования.

Существуют определенные условия, при кото­рых уступаемое требование идентифицируется. В частности, требование должно быть определено таким образом, чтобы его можно было идентифи­цировать уже в момент заключения договора, а бу­дущее требование - не позднее, чем в момент воз­никновения. Отсутствие такой определенности мо­жет повлечь признание договора недействитель­ным. В данном случае имеется в виду такая степень идентификации, при которой имеется возможность отличить денежное требование, являющееся пред­метом уступки, от других сходных требований, не относящихся к предмету уступки. Так, например, в договоре между фактором и клиентом может быть указан конкретный договор поставки, содержащий денежные требования, которые и являются предме­том уступки.

Следует отметить, что финансовый агент, как правило, не находится в партнерских отношениях с должником. Поэтому, получив денежное требова­ние от клиента, он предпримет все необходимые меры для того, чтобы в кратчайшие сроки добиться его исполнения, и вряд ли пойдет на отсрочки и другие льготы для должника. В связи с этим многие хозяйствующие субъекты настаивают на включении в договоры поставки или купли-продажи условия о запрете передачи прав, вытекающих из договора третьему лицу без согласия другой стороны. В таких случаях уступка права требования была бы практи­чески невозможна, а это, в свою очередь, сделало бы невозможным заключение договора факторинга.

Поэтому для того, чтобы создать максимально благоприятные условия для коммерческого оборот, Гражданский кодекс установил недействительность запрета уступки денежного требования. В соответ­ствии с п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действи­тельной, даже если между клиентом и его должни­ком существует соглашение о ее запрете или ограничении. Таким образом, наличие в договоре ого­ворки о запрете уступки денежного требования не препятствует уступке денежного требования финан­совому агенту без согласия должника.

В то же время, если в договоре была преду­смотрена ответственность за нарушение этого по­ложения (например, неустойка), то такая ответст­венность может быть применена в отношении сто­роны, его нарушившей. Если конкретная форма ответственности не была установлена в договоре, то должник может требовать возмещения убытков, которые возникли вследствие нарушения этого ус­ловия договора. Примером таких убытков являются дополнительные расходы, которые отсутствовали бы, если бы обязательство исполнялось первона­чальному кредитору.

Хотя непосредственными участниками догово­ра факторинга являются финансовый агент и клиент, факторинговые операции были бы невозможны без участия третьего лица (должника). Таким образом можно говорить, что эти операции - трехсторонние.

По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 833 ГК РФ, в случае нарушения клиентом своих обязательств но договору, заключенному с должни­ком, последний не вправе требовать от финансо­вого агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непо­средственно с клиента. Как известно, случаи неис­полнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств участниками хозяйственного оборота весьма многочисленны, и поэтому вероятность то­го, что банки или другие финансовые агенты столкнутся с требованиями возврата сумм, доста­точно велика. Между тем нельзя не обратить вни­мания на то обстоятельство, что указанная норма сформулирована недостаточно четко и при ее прак­тическом применении могут возникнуть проблемы.

Так, одним из наиболее распространенных договоров в хозяйственной деятельности является договор поставки. В соответствии со ст. 523 ГК РФ допускается одностороннее расторжение договора поставки без обращения в суд по инициативе поку­пателя в случае неоднократного нарушения сроков поставки товаров поставщиком. В этом случае по­купатель имеет право требовать возмещения убыт­ков, в том числе возврата ранее выплаченных сумм (предварительной оплаты). При этом неоднократ­ным признается нарушение, которое имело место не менее двух раз.

Допустим, поставщик заключил договор фак­торинга и передал право требования оплаты по­ставленных товаров финансовому агенту. В свою очередь покупатель произвел финансовому агенту оплату. После чего поставщик допускает однократ­ное нарушение сроков поставки. Возникает вопрос. с кого покупатель может требовать возврата упла­ченных сумм па основании п. 1 ст. 833 ГК РФ.

Формально с финансового агента их получить нельзя, поскольку существует вероятность того, что будет допущена вторая просрочка поставки и тогда можно будет расторгнуть договор по правилам ст. 523 ГК РФ и получить уплаченные суммы с клиента. Единственная возможность состоит в том. чтобы покупатель предъявил иск к поставщику о возврате полученных сумм и в случае отказа в удов­летворении иска или невозможности взыскания этих сумм первый может обратиться напрямую к финансовому агенту. Такая процедура является более сложной и длительной. Представляется, что эти вопросы должны быть решены в законодательстве более четко.

При определенных условиях должник все же вправе требовать от финансового агента возврата полученныхим сумм. Так, в соответствии с п. 2 ст. 833 ГК РФ должник, имеющий право получить, непосредственно с клиента суммы, полученные финансовым агентом в результате уступки требова­ния, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом. Однако в таком случае следует доказать, что финансовый агент не исполнил свое обязательств осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требова­ния. Такие же последствия будут иметь место, если будет доказано, что финансовый агент произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому отно­сится платеж, связанный с уступкой требования.

Формы ответственности сторон за неисполне­ние или не надлежащее исполнение договора уста­навливаются самими сторонами в договоре. Прежде всего, клиент несет перед финансовым агентом от­ветственность за действительность денежного тре­бования, являющегося предметом уступки. В дан­ном случае речь идет об ответственности клиента за передачу им не только действительно существую­щего, но и юридически действительного требова­ния. При этом необходимо исходить из того, что клиент как профессионал-предприниматель должен знать, какие действительно требования передаются финансовому агенту и каков их характер. В связи с этим ссылки клиента на то, что он не хотел ввести в заблуждение или не знал о действительном со­стоянии задолженности, юридического значения не имеют.

Таким образом, поскольку клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора третьим липом, то указанный договор можно отнести к аллеаторным (рисковым). Рисковым он является для фи­нансового агента, поскольку клиент не несет ответ­ственности в случае неплатежеспособности долж­ника, если по условиям договора клиент отвечает только за действительность уступаемого требова­ния,

В виде исключения из общего правила в кон­кретном договор факторинга может быть преду­смотрен так называемый безоборотный факторинг, копа клиент вообще не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требо­вания, являющегося предметом уступки в случае предъявления его финансовым агентом к исполне­нию, Вместе с тем возможно и установление обо­ротного факторинга, когда клиент принимает на себя указанную выше ответственность пополнения обя­зательств клиента перед финансовым агентом.

ФАКТОРИНГ - КОМПЛЕКСНОЕ РЕШЕНИЕ ДЛЯ РОСТА ВАШЕГО БИЗНЕСА

Факторинг, как и многие другие финансовые инструменты, пришел в Россию с Запада. Анг­лийское слово factoring происходит от factor — комиссионер, агент, посредник — и означает вы­куп дебиторской задолженности Поставщика то­варов (услуг) с принятием на себя обязанностей по их взысканию и риска неплатежа. Поставщик продает дебиторскую задолженность (accounts receivable), то есть те суммы, которые покупатели должны фирме, специализированному финансово­му институту — факторинговой компании, кото­рая в свою очередь именуется Фактором. Отличие Фактора от других агентов, например от цессионера, в том, что он вступает во владение долгом, то есть Поставщик теряет права собственности на дебиторскую задолженность.

Факторинг представляет собой разновидность торгово-комиссионной операции, которая включает в себя инкассирование дебиторской задолженнос­ти, кредитование оборотного капитала, гарантии кредитных и валютных рисков, а также информаци­онное, страховое, бухгалтерское, консалтинговое и юридическое сопровождение Поставщика.

В зависимости от наличия функции финанси­рования Поставщика факторинговое обслуживание подразделяется на:

• факторинг с уплатой (with service factoring), который включает получение задолженнос­ти, принятие на себя риска неплатежей и передачу средств по мере того, как они выплачиваются Покупателем. В российской практике это называют административным управлением дебиторской задолженностью. В этом случае комиссионное вознагражде­ние Фактора составляет около 0,5—1% от суммы переуступленной дебиторской задолженности. Величина комиссии варьируется от общего объема задолженности Поставщика, уменьшаясь с его ростом;

• факторинг с уплатой и финансированием (with service plus finance factoring) включает выплату Поставщику сразу после поставки товаров до 90% от их продажной цены, при наличии накладных, акцептован­ных Покупателем. Остаток выплачивается после погашения долга. В этом случае Фактор устанавливает вознагражд