Билеты по предмету «Предпринимательство»

1.      Понятие и принципы предпринимательского права.

Предпринимательское право – совокупность норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов отношения в процессе осуществления предпринимательской деятельности, в том числе отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности.

Предметом правового регулирования предпринимательского права являются отношения предпринимательской деятельности, которые регулируются нормами этой отрасли права.

Нормы, которые регулируют отношения между участниками предпринимательской деятельности, носят в основном диспозитивный характер; нормы, определяющие воздействие государства на участников предпринимательской деятельности являются в основном императивными.

Определение предпринимательской деятельности дает ст.2 ГК. Ее признаки:

1.          Это самостоятельная деятельность – это волевой признак, указывающий, что граждане и юридические лица самостоятельно, своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Она организуется лицом по своему усмотрению и не управляется каким либо органом публичной власти, что не исключает общего ее регулирования государством. Если деятельность лица не является самостоятельной, она не относится к предпринимательской (например деятельность учреждения – создается собственником для заданной цели, которая не приносит прибыли. Право на свободу предпринимательства – это элемент правоспособности частного лица, обеспечиваемая обязанностью каждого, в то числе и государства.

2.          Это деятельность, осуществляемая на свой риск. Свобода деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий или бездействия. Коммерческий риск нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных последствий. Они могут быть вызваны:

2.1.         Объективными причинами – не зависят от предпринимателя, но должны им учитываться, он должен принимать меры к снижению их негативных последствий;

2.2.         Субъективными причинами – например неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору – выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица, обусловленного правонарушением с его стороны.

3.          Это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Получение прибыли является основной целью предпринимателя – т.е. целеполучение, а не обязательное получение ее как конечного результата. Если получение прибыли не является основной целью такая деятельность не является предпринимательской (некоммерческие организации).

4.          Это деятельность, подлежащая государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещена. Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию государства в установленном порядке. Гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации определены п.4 ст.23 ГК – гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделка правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. При этом эпизодически совершаемые разовые сделки гражданина, если он не зарегистрирован в качестве предпринимателя, не относятся к предпринимательской деятельности. Налоговое законодательство рассматривая незаконную деятельности применяет к сделкам положение ничтожности.

Отношение предпринимательского (коммерческого) права и экономического (гражданского) права относятся как особенное и общее. Предпринимательское право – это гражданское права предпринимателя, преследующего цель систематического получения прибыли. Это определяет специфику экономической деятельности предпринимателя, в отличие от экономической деятельности другого частного лица (непредпринимателя), что и находит свое отражение в процессе правового регулирования.

2.      Источники предпринимательского права.

Источниками являются:

v   Законы, которые делятся на федеральные и субъекта федерации – приоритет по компетенции. Федеральные делятся на конституционные, которые имеют приоритет и обычные. Законы принимаются исключительно органами законодательной власти РФ и ее субъектов. Обычные законы делятся на общие, в первую очередь ГК и специальные. В случае противоречия ГК и специального закона действует специальный закон. В случае возникновения коллизий в законах они разрешаются по правилу конкуренции – время, пространство, круг лиц. Особенностью современных законов является то, что они являются законами переходного периода.

v   Указы президента и правительства. Они выполняют пробелы правового регулирования, создают механизм реализации законов, снимают противоречие правового регулирования   между старым и новым законодательством. Указы Президента могут быть приняты по любому вопросу и не должны противоречить законам. Постановления Правительства принимаются на основании и во исполнение законов и Указов Президента РФ. Вступают в силу в течение 7 дней с момента опубликования в Российской газете, Собрания законодательства РФ, если иного не указано в самом акте.

v   Акты министерств и ведомств. Для получения силы они должны быть зарегистрированы в Минюсте и опубликованы. Официальное опубликование в течение 10 дней после их государственной регистрации. Не зарегистрированные или не опубликованные не влекут юридических последствий. Для них печатный источник является Российские вести.

v   Обычаи делового оборота.

v   Акты локального регулирования – Договоры и Корпоративные нормы – Уставы, Приказы. Органы управления коммерческой организации относительно свободны в определении содержания локальных актов, но они должны учитывать: императивные требования нормативных актов централизованного регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в тексты локальных актов или нет; и распределение нормотворческой компетенции между органами управления коммерческой организации, если их несколько (например в акционерном обществе – общее собрание, наблюдательны совет и т.д.). Договоры – в них устанавливаются локальные предписания, учитывающие индивидуальные интересы сторон. Границы локального регулирования определяются нормативными актами централизованного регулирования.

Международные соглашения.

3.      Понятие и виды субъектов предпринимательского права.

Субъектами предпринимательского права являются участники предпринимательских отношений, носители соответствующих прав и обязанностей.   Субъектами гражданского права являются юридические и физические лица. В применении к предпринимательскому праву частные лица получают дополнительную характеристику, выступают в коммерческом обороте не просто как частные (физические или юридические) лица, а как квалифицированный частные лица – предприниматели в соответствующих   организационно-правовых формах:

v   Индивидуальные предприниматели – физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

v   Коммерческие организации. Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности – коммерческие. Если получение прибыли не является основной целью, а полученная прибыль не распределяется между участниками – некоммерческие. Классификация коммерческих может проводиться по разным основаниям.

Ш   В зависимости от прав учредителей (участников) в отношении коммерческих организаций или их имущества:

§   Коммерческие организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права: хозяйственные товарищества, производственные кооперативы;

§   Коммерческие организации, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности и иное вещное право: государственные и муниципальные унитарные предприятия

Ш   В зависимости от вида вещного права на имущество самой коммерческой организации:

§   Коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество – хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы

§   Коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество – государственные и муниципальные унитарные предприятия (кроме казенных)

§   Коммерческие организации, обладающие правом оперативного управления на имущество – казенные предприятия.

§   ИСКЛЮЧАЕТСЯ – возможность создания и деятельность коммерческой организации (и другого – некоммерческого юридического лица), только на базе имущества, полученного по договору аренды, займа и т.п., при отсутствии вкладов учредителей в уставной капитал коммерческой организации.

Ш   Классификация по организационно-правовым формам:

§   Хозяйственные товарищества – полные и на вере (командитные);

§   Хозяйственные общества – с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества

§   Производственные кооперативы

§   Государственные и муниципальные предприятия – на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.

Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций дается Гражданским кодексом и является исчерпывающим. Следует заметить, что широко используемые законодательством и практикой категории типа арендное предприятие, предприятие с иностранными инвестициями, совместное предприятие, малое предприятие, фирма, центр и т.п. имеют только смысловое значение, но не имеют отношения к организационно-правовым формам коммерческих организаций.

Понятие предприятия в предпринимательском праве – комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Признаки: организационное единство (структура + организация); цель деятельности – получение прибыли и удовлетворение общественных потребностей; наличие трудового коллектива; хозяйственная самостоятельность – самостоятельное принятие решений и выступление в хозяйственном обороте; имущественная самостоятельность, наличие правосубъектности (юридическое лицо); фирменное наименование.

Предприятия с иностранными инвестициями – создаются в форме хозяйственных товариществ и обществ.

Под малыми предприятиями понимаются коммерческие организации в соответствующих организационно-правовых формах, в уставном (складочном) капитале которых доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимися малыми предприятиями, не превышает 25 % и в которых среднесписочная численность работников за отчетный период не превышает установленных законом уровней (ФЗ от 14.06.95 г. 2О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ”:

в промышленности – 100 человек

в розничной торговле – 30 человек.

4.      Правовое положение индивидуального предпринимателя.

Физическое лицо получает статус предпринимателя после оплаты регистрационного сбора,   государственной регистрации и получения в связи с этим свидетельства , которое является основным документом, удостоверяющим его право на предпринимательскую деятельность. В нем указываются виды деятельности, которыми вправе заниматься предприниматель. Признание за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия.

Сделки, заключенные частным предпринимателем, презюмируются связанными с его предпринимательской деятельностью и квалифицируются как торговые, т.е. подчиняются специальному режиму правового регулирования. Применительно к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, установлено правило о том, что гражданин, осуществляющий такую деятельность с нарушением требования о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Презумпция может быть опровергнута доказательством того, что данная сделка не относится к деятельности лица, как предпринимателя.

Признание за физическим лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права. Возложение дополнительных обязанностей преследует обеспечить интересы других лиц, взаимодействующих с предпринимателем. Это ведение учета предпринимательской деятельности для контроля за ее проведением, а при возникновении споров с другими лицами облегчает доказательство фактов проведения хозяйственных операций; предоставление предпринимателем в установленном порядке информации о своей деятельности (например при ее окончании); представление предпринимателями финансовой отчетности для налогообложения их деятельности – заполнение налоговых деклараций является для них обязательным. Индивидуальный предприниматель несет имущественную ответственность за результаты своей деятельности всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью. Незаконное ограничение их прав заниматься предпринимательской деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа. Однако не любое физическое лицо может быть предпринимателем. Для занятия предпринимательской деятельностью необходима полная дееспособность. Т.е. самостоятельно этой деятельностью могут заниматься граждане , достигшие 18 лет, если они не ограничены в дееспособности по состоянию здоровья, вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами –для последних требуется согласие попечителя. Если лицо получило полную дееспособность в связи с эмансипацией, оно может заниматься предпринимательской деятельностью и до 18 лет. Для осуществления своей деятельности частный предприниматель может использовать наемный труд.

Государственные служащие, т.е. граждане, исполняющие в установленном ФЗ порядке обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета и средств бюджета субъекта РФ не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; иметь в собственности предприятия, самостоятельно или через представителя голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием, занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта.

Ограничения на занятия предпринимательской деятельностью установлены для служащих бирж, т.к. как и в случае с государственными служащими   в силу общественного положения возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательской деятельностью других лиц, которым они должны содействовать по занимаемой должности.

                        Особой разновидностью индивидуального предпринимательства является ведение крестьянского (фермерского) хозяйства, регулируемое специальным Законом РСФСР “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”. Глава такого хозяйства осуществляет деятельность также без образования юридического лица. Члены фермерского хозяйства, помимо предпринимательского интереса, как правило, связаны еще и узами родства.

5. Особенности участия в предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.

Деятельность некоммерческих организаций регламентируется параграфом 5 главы 4 ГК и ФЗ от 12.01.96 г. “ О некоммерческих организациях”, который применяется ко всем видам некоммерческим организациям, кроме потребительских кооперативов. Деятельность отдельных некоммерческих организаций регламентируется специальными законами и правовыми актами. Все некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью, содержание которой зависит от целей создания конкретного юридического лица и его организационно-правовой формы. Цели создания некоммерческих организаций могут быть различными: социальными, благотворительными, культурными, образовательными, научными, управленческими, охраны здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных благ и т.п. Осуществлять предпринимательскую деятельность некоммерческая организация может лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль товаров и услуг, приобретение и реализация ц.б. , имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах в качестве вкладчика. Полученная прибыль не распределяется между участниками – основной признак отличия от коммерческих организаций, иначе разделить очень трудно. Создание некоммерческих организаций в организационно-правовых формах, не предусмотренных законом, не допускается. Однако необходимо учитывать, что их перечень приведенный в ГК, не является исчерпывающим.

Потребительский кооператив – добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Члены солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов.

Общественные и религиозные организации – добровольные объединения граждан на основе общности интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей Участники не сохраняют прав на переданное организации имущества и не отвечают по обязательствам организации

Фонд – не имеющая членства некоммерческая организация, созданная на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные, и иные общественно полезные цели. Учредители не отвечают по обязательствам фонда, а фонд – по обязательствам учредителей.

Учреждение – организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжениями средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Ассоциации (союзы)-– объединение на основании договора коммерческих организаций, созданные для координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. Ассоциации (союзу) запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, если необходимо заняться – подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество

6.Коммерческие организации как участники предпринимательской деятельности.

Коммерческие организации. Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности – коммерческие. Если получение прибыли не является основной целью, а полученная прибыль не распределяется между участниками – некоммерческие. Классификация коммерческих может проводиться по разным основаниям.

Ш   В зависимости от прав учредителей (участников) в отношении коммерческих организаций или их имущества:

§   Коммерческие организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права: хозяйственные товарищества, производственные кооперативы;

§   Коммерческие организации, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности и иное вещное право: государственные и муниципальные унитарные предприятия

Ш   В зависимости от вида вещного права на имущество самой коммерческой организации:

§   Коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество – хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы

§   Коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество – государственные и муниципальные унитарные предприятия (кроме казенных)

§   Коммерческие организации, обладающие правом оперативного управления на имущество – казенные предприятия.

§   ИСКЛЮЧАЕТСЯ – возможность создания и деятельность коммерческой организации (и другого – некоммерческого юридического лица), только на базе имущества, полученного по договору аренды, займа и т.п., при отсутствии вкладов учредителей в уставной капитал коммерческой организации.

Ш   Классификация по организационно-правовым формам:

§   Хозяйственные товарищества – полные и на вере (командитные);

§   Хозяйственные общества – с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества

§   Производственные кооперативы

§   Государственные и муниципальные предприятия – на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.

Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций дается Гражданским кодексом и является исчерпывающим. Хоз товарищества- объединение капиталов и лиц, Хоз. Общества – объединение только капитала. Организация подлежит обязательной государственной регистрации, действует на основании устава, либо учредительного договора, или того и другого, приобретает гражданские права и принимает гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок избрания или назначения органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

7.Правовое положение хозяйственных товариществ.

К хозяйственным товариществам относится полное и коммандитное товарищество.

Полное товарищество – применяется в основном семейных отношениях или узко специализированных фирм:

является юридическим лицом;

объединение нескольких физических или юридических лиц для ведения совместной деятельности с объединением и своего капитала – только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации !!!;

любой из участников действует от имени товарищества;

все участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества – т.е. при отсутствии у товарищества средств на погашение задолженность, ответственность распространяется на все имущество участников;

если полное товарищество остается должно кредитору – взыскание может быть   на имущество товарищества или на личное имущество любого из участников (т.е. сделку заключал один участник, а по обязательствам отвечает другой, причем в объеме, не зависящим от его доли в полном товариществе)

эти правила распространяются на всех участников, в т.ч. на тех, кто не был его учредителями.

Ответственность на выбывших участников – по всем долгам товарищества в течение 2 лет с выбытия (утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие).

Такая система ответственности делает эту форму привлекательной для кредиторов.

Единственным учредительным документом является договор – устав не нужен, т.к. каждый участник занимается предпринимательской деятельностью. В договоре – органы управления или единоличное управление одним из участников;

управление, если иного не определено в договоре, производится единогласно

если иного нет в договоре – каждый участник – один голос

финансовая деятельность строится на основе складочного капитала его участников.

Размер доли и порядок внесения- в договоре. Мин. размер складочного капитала не определяется – деятельность товарищества гарантируется всем имуществом участников.

Никто не может быть отстранен договором от участия в прибылях и убытках

Выход – добровольный (если товарищество создано на определенный срок – только по уважительной причине); при наличии серьезных оснований может быть исключен по единогласному решению остающихся участников.

При выходе вправе получить денежный эквивалент своей доли, при наличии в договоре условий – и в натуре

Участник может передать свою долю или ее часть другому товарищу или третьему лицу с согласия всех остальных товарищей

Ликвидация – по общим основаниям для юридического лица и при утрате личных доверительных отношений между участниками

Если остается один участник- 6 месяцев для преобразования товарищества в общество с одним участником.

Товарищество на вере – объединение для совместной деятельности нескольких лиц и их капитала на основе договора :

две группы – полные товарищи и вкладчики (коммандисты);

правовой статус полных товарищей – как в первом случае

коммандисты – делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственность по его долгам, а лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества

коммандитсы могут не быть предпринимателями – граждане или юридические лица, кроме перечисленных в ГК (гос. органы и органы местного самоуправления, отдельные категории граждан - госслужащие)

коммандисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества

сохраняют право на получения дохода на сделанный ими вклад.

Единственный учредительный документ – договор, который подписывается только полными участниками – условие о совокупном вкладе коммандистов, конкретный вклад может определяться договором с вкладчиком

Вкладчики имеют право получать необходимую информацию о деятельности товарищества, право на получение соответствующей вкладу части прибыли, право на выход с получением своего вклада

Вкладчики имеют право передать полностью или частично вклад другому лицу – у других вкладчиков преимущество на покупку вклада. Согласия полных товарищей не требуется.

При ликвидации -   вкладчики – преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов после удовлетворения кредиторов товарищества. А если после удовлетворения вкладчиков осталось имущество – участвуют в распределении наравне с полными.

Товарищество сохраняется при одном полном и одном вкладчике, если выбывают все вкладчики   - полные вправе преобразовать в полное товарищество или ликвидировать.

8.Производственный кооператив.

Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной деятельности (производственной или иной хозяйственной). Основано на личном трудовом участии членов, предполагает объединение ими имущественных паевых взносов. Т.о. объединение в первую очередь не капиталов, а граждан для совместной деятельности. Кооперативы делятся на 2 вида:

производственные – являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность.

Потребительские – не являются коммерческими организациями, их основная цель – удовлетворение материальных потребностей своих членов.

Производственный кооператив – ФЗ “О производственных кооперативах” от 8 мая 96 г. Член кооператива не является наемным работником., он как и любой участник – собственник и участник организации. Но в кооперативе его члены обязаны непосредственно участвовать своим трудом. Основный принцип управления – один член – один голос, полное равенство всех членов кооператива. В кооперативе только один учредительный документ – устав, который утверждается общим собранием и содержит как общие, так и специальные условия, определенные законом – о составе и порядке внесения паевых взносов членами, их ответственности за нарушение обязательств по внесению, о порядке трудового участия членов , о порядке распределения прибыли и покрытия убытков и т.д. Имущество кооператива делится на: общее имущество кооператива, делимое на паи и неделимое имущество кооператива, размер которого определяется уставом. Существенный признак членов – одинаковый размер пая всех членов, который предполагает распределение прибыли в соответствии с трудовым участием. Так же распределяется имущество при ликвидации, после удовлетворения требований кредиторов. Органы управления определяются уставом: общее   собрание членов (высший орган), наблюдательный совет и исполнительный орган, состоящие из членов кооператива. Число членов кооператива – не менее 5-ти. Возможно использование наемных работников. В кооперативе в качестве членов могут участвовать юридические лица. При выходе члена из кооператива – по окончании финансового года выплачивается стоимость пая или выдано соответствующее имущество, и выплачены иные выплаты, предусмотренные уставом.   В случае неисполнения своих обязанностей по уставу член может быть исключен из кооператива. В случае смерти члена наследники принимаются в члены только по решению кооператива, в противном случае – выплачивается пай. Вопрос об ответственности в пределах принадлежащего кооперативу на праве собственности имущества, отнесен к компетенции самого кооператива, но в любом случае не могут освободить себя от субсидиарной ответственности по долгам кооператива. Кооператив не отвечает по личным долгам своих членов только в пределах размера неделимых фондов.

Потребительский кооператив – ст.116 ГК и ФЗ “О потребительской кооперации в РФ” от 92 г.–добровольные объединения граждан и юридических лиц (только юр.лица быть не могут) с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Не коммерческая организация. Учредительный документ – устав. Отличие от производственного кооператива – члены потребительского кооператива не обязаны участвовать трудом в деятельности своей организации. Члены отвечают по долгам организации и обязаны в течение 3-х месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов и солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого члена. Доходы распределяются между членами (гаражные кооперативы, жилищные и т.д.).

9.Правовое положение акционерного общества.

АО – коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенной число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к АО. Наиболее общие нормы по АО определяет ГК, более подробно – ФЗ “Об акционерных обществах” 1995 года – порядок создания и правовое положение АО, права и обязанности акционеров, обеспечение защиты прав и интересов акционеров. Другие ФЗ могут быть определены особенности создания и правового положения АО в банковской деятельности, инвестиционной деятельности, страховой деятельности., АО созданных на базе сельхозпредприятий, крестьянских фермерских хозяйств, особенности создания и правового положения АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

АО – объединения капитала, который являясь уставным, изначально поделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных акциями. Тип АО отражается в уставе и фирменном названии:

закрытое – число акционеров не более 50 (не применяется к ЗАО, созданным до 1.01.96 г.):

открытая подписка на акции не допускается – раскупаются только учредителями или иным установленным кругом лиц;

акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером, в порядке, установленным уставом.

Если число акционеров ЗАО превысит 50, АО в течение года должно преобразоваться в ОАО

Открытое – число акционеров не ограничено:

Акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров

АО имеет право проводить открытую подписку на акции и их свободную продажу

АО вправе проводить закрытую подписку, если это предусмотрено уставом общества и решением общего собрания о размещении дополнительных акций.

Правовыми актами РФ могут быть установлены случаи обязательного размещения ОАО акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции по открытой подписке.

АО, учредителем которого выступает РФ, или субъект РФ или муниципальное образование (кроме созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), может быть только открытым.

АО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам акционеров. Акционеры не отвечают по обязательства АО и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Исключение – если банкротство вызвано действиями лиц (в т.ч. акционеров), имеющих право давать обязательные для АО указания либо иным образом имеющих возможность определять его действия, то на указанных лиц –субсидиарная ответственность. Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием АО и возникающим до его госрегистрации.

АО может быть создано вновь и путем реорганизации – слияния, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Устав АО определяет тип АО, количество, номинал, категории акций, размер уставного капитала, структуру и компетенцию органов управления и порядок принятия ими решения, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, перечень вопросов, для которых необходимо квалифицированное большинство голосов, ограничение числа акций   или голосов, предоставляемых одному акционеру.

Размер уставного капитала ЗАО – 100 МОТ на дату регистрации, ОАО – 1000 МОТ.

Акции:

обыкновенные – одинаковые номинал и права, являются голосующими, размер дивиденда заранее не определен, ликвидационная стоимость заранее не определена.

Привелигированные могут быть нескольких типов, в каждом типе одинаковые номинал и набор прав, суммарный номинал – не более 25% уставного капитала. Возможный набор прав: определенный дивиденд, определенная ликвидационная стоимость, право голоса в случаях, предусмотренных законом или уставом. Один из подвидов – кумулятивные акции, дивиденды по которым в случае их невыплаты накапливаются и выплачиваются впоследствии.

Устав может определять порядок конвертации привилегированных акций определенного типа в акции другого типа или в обыкновенные акции.

Органы управления:

общее собрание акционеров – высший орган управления АО;

счетная комиссия – определение кворума, разъяснения порядка голосования, составляет протокол голосования, подсчитывает голоса, передает бюллетени в архив.

Совет директоров (наблюдательный совет) – осуществляет общее руководство деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания. При числе владельцев голосующих акций менее 50 функции членов совета может выполнять общее собрание.

Исполнительный орган АО – директор (единоличный исполнительный орган); правление/дирекция (коллективный исполнительный орган; управляющий (индивидуальный предприниматель – работает по договору, утвержденному советом директоров)

Ревизионная комиссия (ревизор, аудитор (гражданин или организация по договору))

10.Правовое положение общества с ограниченной ответственностью.

Наиболее распространенная форма организации предпринимательской деятельности. Является формой объединения капитала, непосредственное участие членов общества в его оперативно-хозяйственной деятельности полностью не исключается. Участники – граждане и юридические лица. Гос.органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками.

Наличие двух учредительных документов – учредительного договора и устава. Главный – учредительный договор. Все участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью их организации, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники после внесения вкладов в уставной капитал теряют право собственности на имущество. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества долевой собственностью участников, участники такого общества несут лишь риск убытков в пределах стоимости их вкладов, а не отвечают своими вкладами, которые на этот момент уже являются собственностью общества. Размер уставного капитала – не менее 100 МОТ. Если стоимость чистых активов становится меньше зарегистрированного размера уставного капитала – необходима перерегистрация и письменное уведомление всех кредиторов, которые могут потребовать досрочного погашения задолженности. Если меньше установленного законом размера – общество подлежит ликвидации. На оплату полного размера уставного капитала   при создании – 1 год, на момент создания – не менее ?. Общество может быть ликвидировано только на второй год. Увеличение уставного капитала только после полной оплаты всеми участниками своих вкладов.

Общество является закрытым – постоянство не только капитала, но и состава участников. Жестко регламентируются процедуры передачи или отчуждения доли участника. Если общество не согласно с передачей – не может осуществиться. Устав может определять, что доли могут быть переуступлены только другим участникам. Обычно предусматривается, что доли могут переуступаться только с согласия остальных членов (большинство голосов или другое к-во). Члены общества, не зависимо от нормы устава, приобретают преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьим лицам, пропорционально размерам долей (если иное не установлено учредительными документами).

Порядок принятия новых членов – регламентируется уставом. Каждый участник общества несет ответственность по обязательствам, которые возникли до его вступления в общество. Участник может выйти из общества в любое время независимо от согласия участников. Ему должна быть выплачена стоимость части всего имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Выбывающий участник получает не само имущество, а его стоимость. Порядок и сроки выплаты денежного эквивалента определяются специальным законодательством об обществах или учредительными документами общества.

Органы управления: общее собрание и исполнительные органы (совет – не обязателен, правление или управляющий, ревизионная комиссия). Порядок распределения прибыли устанавливается уставом, если нет – пропорционально размеру вкладов. Максимальное число участников – 50. Минимальное – 1, который не может быть коммерческой организацией, или другое хозяйственное общество с одним лицом. Может быть только некоммерческая и физическое лицо.

Реорганизация возможна в иное общество, производственный кооператив, но не в товарищество.

Общество с дополнительной ответственностью – при недостаточности имущества общества для удовлетворения требований кредиторов участники могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, в солидарном порядке. Размер ответственности ограничен – касается не всего имущества, а его части – одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими вкладов.

11. Уставной капитал и порядок его формирования в хозяйственном обществе.

Уставной капитал – совокупность долей в денежном выражении участников юридического лица в общем имуществе, образуемая при создании данного юридического лица для обеспечения деятельности в размерах, определенных учредительными документами. Уставной капитал и фактическая задолженность участников по вкладам в него учитываются и отражаются развернуто по отдельным статьям пассива и актива бух. баланса. Основное значение – определение минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы кредиторов.

У АО для ОАО – не менее 1000 МРОТ, у ЗАО – не менее 100 МРОТ, установленного законодательством на дату государственной регистрации общества. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т.ч. путем зачета требований к обществу. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше минимума, установленного законом, оно подлежит ликвидации. Общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставной капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об АО. При этом кредиторы вправе требовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Уменьшение у.к. путем покупки и погашения части акций допускается, если это предусмотрено уставом.

АО по решению общего собрания вправе увеличить уставной капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций, что возможно только после полной оплаты уставного капитала. Увеличение уставного капитала для покрытия убытков не допускается.

ООО - Участники после внесения вкладов в уставной капитал теряют право собственности на имущество. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества долевой собственностью участников, участники такого общества несут лишь риск убытков в пределах стоимости их вкладов, а не отвечают своими вкладами, которые на этот момент уже являются собственностью общества. Размер уставного капитала – не менее 100 МОТ, а с участием иностранных инвестиций – 1000 МОТ. Если стоимость чистых активов становится меньше зарегистрированного размера уставного капитала – необходима перерегистрация и письменное уведомление всех кредиторов, которые могут потребовать досрочного погашения задолженности. Если меньше установленного законом размера – общество подлежит ликвидации. На оплату полного размера уставного капитала   при создании – 1 год, на момент создания – не менее ?. Общество может быть ликвидировано только на второй год. Увеличение уставного капитала только после полной оплаты всеми участниками своих вкладов.

Общество является закрытым – постоянство не только капитала, но и состава участников. Жестко регламентируются процедуры передачи или отчуждения доли участника. Если общество не согласно с передачей – не может осуществиться. Устав может определять, что доли могут быть переуступлены только другим участникам. Обычно предусматривается, что доли могут переуступаться только с согласия остальных членов (большинство голосов или другое количество). Члены общества, не зависимо от нормы устава, приобретают преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьим лицам, пропорционально размерам долей (если иное не установлено учредительными документами).

12.Структура и компетенция органов управления в хозяйственных обществах.

Полное и коммандитное товарищества – решения осуществляются по общему согласию полных участников (не коммандистов). Учредительным договором может быть предусмотрено принятие решений большинством голосов. Каждый участник – 1 голос. Если ведение дел поручается одному из участников – остальные должны иметь от него для ведения дел доверенность.

Производственный кооператив - органы управления определяются уставом: общее   собрание членов (высший орган), наблюдательный совет и исполнительный орган, состоящие из членов кооператива.

ООО – высший орган – общее собрание участников. Исключительная компетенция общего собрания – изменение устава, образование исполнительных органов, утверждение годовых отчетов, распределение прибыли и убытков, решение о реорганизации и ликвидации, избрание ревизионной комиссии. Создается исполнительный орган   коллегиальный или единоличный, осуществляющий общее руководство и подотчетный общему собранию участников.

Органы управления АО:

общее собрание акционеров – высший орган управления АО;

счетная комиссия – определение кворума, разъяснения порядка голосования, составляет протокол голосования, подсчитывает голоса, передает бюллетени в архив.

Совет директоров (наблюдательный совет) – осуществляет общее руководство деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания. При числе владельцев голосующих акций менее 50 функции членов совета может выполнять общее собрание.

Исполнительный орган АО – директор (единоличный исполнительный орган); правление/дирекция (коллективный исполнительный орган; управляющий (индивидуальный предприниматель – работает по договору, утвержденному советом директоров)

Ревизионная комиссия (ревизор, аудитор (гражданин или организация по договору)).

13. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью .

Все участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью их организации, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники после внесения вкладов в уставной капитал теряют право собственности на имущество. Участники не отвечают по обязательствам товарищества и несут риск в пределах стоимости внесенных вкладов, а если не внесли вклады полностью – несут солидарную ответственность по обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого участника.

Члены общества, не зависимо от нормы устава, приобретают преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьим лицам, пропорционально размерам долей (если иное не установлено учредительными документами).

Каждый участник общества несет ответственность по обязательствам, которые возникли до его вступления в общество. Участник может выйти из общества в любое время независимо от согласия участников. Ему должна быть выплачена стоимость части всего имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Выбывающий участник получает не само имущество, а его стоимость. Порядок и сроки выплаты денежного эквивалента определяются специальным законодательством об обществах или учредительными документами общества.

14. Права акционеров и их защита по законодательству России.

Права акционеров - владельцев   обыкновенных   акций общества:

Каждая     обыкновенная    акция    общества     предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Акционеры   -   владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом   и   уставом   общества участвовать в   общем   собрании   акционеров с правом голоса по всем вопросам его   компетенции,   а   также   имеют   право   на    получение дивидендов, а   в   случае   ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Акционеры общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее 2% голосующих акций – вправе вносить не более 2 предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в совет директоров общества, ревизионную комиссию.

Акционеры, владельцы голосующих акций   имеют право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций при реорганизации общества, совершения обществом крупной сделки, внесения изменений и дополнений в устав, если они голосовали против решения.

Права акционеров   -   владельцев   привилегированных акций общества:

Акционеры   -   владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем   собрании   акционеров,   если   иное   не установлено Федеральным законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Привилегированные акции   общества   одного   типа   предоставляют акционерам -   их   владельцам   одинаковый   объем    прав    и    имеют одинаковую номинальную стоимость.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость,     выплачиваемая     при     ликвидации     общества (ликвидационная стоимость)   по   привилегированным   акциям   каждого типа. Размер   дивиденда   и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в   процентах   к   номинальной   стоимости привилегированных    акций.    Размер    дивиденда   и   ликвидационная стоимость по   привилегированным   акциям   считаются    определенными также,   если   уставом   общества установлен порядок их определения.

Владельцы привилегированных акций,   по которым не определен размер дивиденда,    имеют    право    на   получение   дивидендов   наравне   с владельцами обыкновенных акций.

Если уставом   общества   предусмотрены   привилегированные акции двух и   более   типов,   то   уставом   общества   должна   быть    также установлена очередность    выплаты    дивидендов    и   ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций. Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью   выплаченный   дивиденд   по   привилегированным   акциям определенного типа,     размер    которого    определен    в    уставе, накапливается и     выплачивается     впоследствии      (кумулятивные привилегированные акции).

Акционеры   -   владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении   вопросов   о реорганизации и    ликвидации    общества.    Акционеры   -   владельцы привилегированных акций   определенного   типа    приобретают    право голоса при    решении   на   общем   собрании   акционеров   вопросов   о внесении изменений и дополнений в устав   общества,   ограничивающих права акционеров   - владельцев этого типа привилегированных акций,   включая случаи определения   или   увеличения   размера   дивиденда   и   (или) определения    или    увеличения     ликвидационной    стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям   предыдущей   очереди,   а также предоставления     акционерам    -    владельцам    иного    типа привилегированных акций    преимуществ    в    очередности     выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества,   за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют   право   участвовать   в   общем   собрании   акционеров с правом голоса   по   всем   вопросам   его   компетенции,    начиная    с собрания, следующего   за   годовым   общим собранием акционеров,   на котором не было принято решение   о   выплате   дивидендов   или   было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого    типа    участвовать    в   общем   собрании   акционеров прекращается с   момента   первой   выплаты    по    указанным    акциям дивидендов в полном размере.   Акционеры -   владельцы   кумулятивных   привилегированных   акций определенного типа    имеют   право   участвовать   в   общем   собрании акционеров с правом   голоса   по   всем   вопросам   его   компетенции, начиная с    собрания,    следующего    за   годовым   общим   собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о   выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было   принято   или   было   принято   решение   о   неполной выплате дивидендов.   Право   акционеров   -   владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного   типа   участвовать   в   общем собрании акционеров     прекращается    с    момента    выплаты    всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Устав    общества   может   предусматривать   право   голоса   по привилегированным акциям определенного типа, если уставом общества предусмотрена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции.   При   этом   владелец   такой   привилегированной акции обладает   количеством   голосов,   не   превышающим   количество голосов    по    обыкновенным    акциям,    в    которые    может    быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

15. Государственные и муниципальные предприятия.

Основная форма – унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней имущество. Унитарные предприятия делятся на два вида:

основанные на праве хозяйственного ведения, в том числе муниципальные предприятия;

основанные на праве оперативного управления.

Их особенности единоличная форма предпринимательства (одно лицо) – учредитель, который является собственником имущества, а не само предприятие. Имущество унитарного предприятия не делимо. Устав должен обязательно содержать сведения о собственнике, порядке и источнике формирования уставного фонда. Унитарные предприятия самостоятельно отвечают   по своим обязательствам всем своим имуществом, не несут ответственности по обязательствам собственника, собственник – несет ответственность в зависимости от формы унитарного предприятия.

Правосубъектность этих предприятий   - не общая, а уставная, в котором должны быть сведения о предмете и целях деятельности предприятий. Создаются,   в отличие от образования других юридических лиц, в разрешительном порядке.

Орган управления –единоличный – директор (контракт), назначаемый собственником. Представитель собственника – правительство РФ или уполномоченные им органы, для муниципальных – орган местного самоуправления.

На основе права хозяйственного ведения:

учредитель разрабатывает устав, определяет состав и размер уставного фонда – не менее размера, установленного законом

устав оплачивается полностью собственником до государственной регистрации. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов меньше размера уставного фонда, уполномоченный на создание предприятие орган обязан произвести уменьшение. При уменьшении менее минимума – предприятие может быть ликвидировано по решению суда или реорганизовано в казенное.

Такие предприятие могут с разрешения собственника имущества создавать дочерние унитарные предприятия. При этом новое предприятие также не является собственником переданного имущества, а первое унитарное предприятие может выполнять функции собственника по отношению к дочернему предприятию.

Ответственность такого предприятия – самостоятельная – собственник имущества не отвечает   по обязательствам, за исключением случаев, когда банкротство предприятия вызвано самим учредителем, имеющим право давать обязательные для предприятия указания или иным образом определять его действия – тогда субсидиарная ответственность государства или муниципального образования.

Особенностью является создание таких предприятий для решения территориальных и региональных задач (обслуживание жилого фонда, коммунальные, медицинские, социально-культурные услуги.

На праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия):

непосредственно управляются государством, которое определяет все вопросы их хозяйственной деятельности

не вправе отказываться от заключения государственных контрактов на поставку, потребление, оказание услуг

обязаны выполнять распоряжения соответствующих государственных органов

создаются на основании решения правительства одним из способов:

на базе государственного имущества, ранее не использовавшегося в хозяйственной деятельности.

создание казенного предприятия на базе уже существующих и ликвидируемых предприятий на праве хозяйственного ведения.

Устав носит нормативный характер и утверждается правительством – название, виды деятельности, порядок распределения прибыли, механизм отчетности перед правительством, характер персональной ответственности руководителя за результаты деятельности

Не является собственником имущества, оно закрепляется за предприятием на праве оперативного управления – т.е. юридическое лицо осуществляет все правомочия собственника на владение, пользование, распоряжение только в пределах, установленных законом, в соответствии с целями деятельности, заданиями собственника, назначением имущества. Вправе отчуждать закрепленное ним имущество только с согласия собственника, а представляющий государство орган вправе изъять у предприятия излишнее, неиспользуемое, либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Государство несет субсидиарную ответственность   по обязательствам казенного предприятия, при недостаточности собственного имущества предприятия оказывает ему финансовую помощь, защищает от банкротства, предоставляет льготы.

Реорганизация и ликвидация производится по инициативе собственника, т.е. Правительства РФ.

16. Цели и виды реорганизации предприятий.

Реорганизация осуществляется в формах: слияния нескольких в одну; присоединения одной коммерческой организации к другой; разделения коммерческих организаций на несколько новых; выделение из состава коммерческой организации другой коммерческой организации; преобразования коммерческой организации из одной организационно-правовой формы в другую.

Суть реорганизации – все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации переходят к одной или нескольким другим коммерческим организациям по передаточному акту или разделительному балансу (универсальное правопреемство).

Этим обстоятельством определяется одна из особенностей реорганизации коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью.

В соответствие со ст.68 хозяйственные товарищества и общества других видов или производственные кооперативы. ООО может преобразоваться в АО или производственный кооператив. АО преобразоваться в ООО и производственный кооператив. Производственный кооператив – в хозяйственное товарищество или общество.

Кроме случаев, предусмотренных законом не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие – ассоциация или союз может преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество, учреждение – в хозяйственное общество. Смысл – обеспечение универсального правопреемства и недопущения ситуации, когда часть прав и обязанностей не может быть передана другой организации, обладающей специальной правоспособностью, или когда организация со специальной правоспособностью передает правопреемнику больше прав, чем имеет сама.

Решение коммерческих организаций о реорганизации осуществляется по решению учредителей, либо органами управления, уполномоченными учредительными документами. Исключения:

Установленные законом случаи, когда реорганизация в форме разделения или выделения осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или решению суда (ФЗ “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”

Установленные законом случаи, когда реорганизация в форме присоединения, слияния или преобразования осуществляется с согласия уполномоченных государственных органов (тот же закон – обязательно согласия гос.органа, если сумма активов по последнему балансу превышает 100 тыс. МОТ).

Учредители (участники) или орган, принявший решение о реорганизации обязан письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой организации, которые могут реализовать предоставленное им право требования о прекращении или досрочном исполнении обязательства должника и возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства. Если право кредитором не реализовано, то место реорганизуемой коммерческой организации займут ее правопреемники, определяемые на основании передаточного акта или разделительного баланса. Если последние не дают возможности определить правопреемника, вновь возникшие коммерческие организации несут солидарную ответственность   по обязательствам реорганизованной коммерческой организации перед ее кредиторами. Коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций, а при реорганизации в форме присоединения – с момента внесения в единый государственной реестр записи о прекращении деятельности присоединенной коммерческой организации.

17. Основания и порядок ликвидации предприятия.

Ликвидация коммерческой организации влечет прекращение их деятельности без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Может быть добровольной или принудительной. Добровольная – по решению учредителей (участников) или органа организации, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень – истечение срока на который создана; достижение цели, ради которой создана; признание судом недействительной регистрации коммерческой организации.

Принудительная – по решению суда по исчерпывающим основаниям, предусмотренным ГК: осуществление деятельности, запрещенной законом; осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществление деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями правовых актов; признание несостоятельными; уменьшение стоимости чистых активов ниже уровня минимального размера уставного капитала. Требование о ликвидации по указанным основаниям может быть предъявлено в арбитражный суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Органы, не имеющие такого права обращаться в суд не могут.

Обязанности по ликвидации возлагаются на учредителей (участников), либо орган, уполномоченный на ликвидацию учредительными документами. В целях обеспечения интересов других лиц лицо, принявшее решение о ликвидации, незамедлительно сообщает органу, осуществляющему государственную регистрацию, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующие сведения. Орган, принявший решение о ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию, определяет ликвидационную комиссию(ликвидатора), сроки и порядок ликвидации. Порядок можно разделить на стадии:

помещение ликвидационной комиссией в органах печати данные о ликвидации (указываются порядок и срок заявления кредиторами своих требований – не менее 2 месяцев).

Ликвидационная комиссия выявляет сама кредиторов и письменно их извещает.

Определяет дебиторов и обращается в суд для истребования задолженности перед организацией

По истечение срока для предъявления требований составляет промежуточный ликвидационный баланс – состав и стоимость имущества, перечень предъявленных кредиторами сведений и порядок их рассмотрения. Баланс, предварительно согласованный с органом, осуществляющим государственную регистрацию, передается на утверждение лица, принявшего решение о ликвидации   - является основанием для удовлетворения требований кредиторов, признанных ликвидационной комиссией.

При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия осуществляет продажу с публичных торгов имущества коммерческой организации.

Ликвидационная комиссия осуществляет выплату денежных сумм кредиторам в порядке ст.64 ГК, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом: 1. Ответственость за причинение вреда жизни и здоровью граждан; 2. Выплата выходных пособий и оплата с лицами, работавшими по трудовому договору; 3. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества; 4. задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды; 5. Расчеты с другими кредиторами – по этой очереди удовлетворяются не со дня утверждения ликвидационного баланса, а через месяц после его утверждения. При недостаточности имущества требования удовлетворяются пропорционально сумме требований. В случае отказа принять требования кредитор   до утверждения ликвидационного баланса вправе обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. Если требование заявлено после срока – требование удовлетворяется из имущества, после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок

Неудовлетворенные требования из-за недостатка имущества считаются погашенными, а также требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался в суд с исков, или если в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

После завершения расчетов с кредиторами – окончательный ликвидационный баланс, который утверждается лицом, принявшим решение о ликвидации коммерческой организации, по согласованию с органом, осуществляющим гос.   регистрацию.

Если имущество осталось – передается учредителям (участникам), имеющим вещные права на имущество, если иное не установлено законом и учредительными документами. Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а коммерческая организация – прекратившей свое существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

18. Понятие и признаки несостоятельности (банкротства).

Несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. При добровольном объявлении должника банкротом требуется письменное согласие всех кредиторов. Т.о. основные черты:

неспособность удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам.

Неспособность должника уплатить налоги в бюджет и взносы во внебюджетные фонды

Неплатежеспособность трансформируется в несостоятельность после того, как арбитражный суд констатирует наличие признаков неплатежеспособности, являющихся достаточным основанием для применения к нему соответствующих процедур, либо должник добровольно объявит себя банкротом в установленном законом порядке.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения и сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Юр.лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства или обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор, прокурор.

Правом – по обязательным платежам – должник, прокурор. Налоговые и иные уполномоченные в соответствии с ФЗ органы.

Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику – юридическому лицу составляют не менее 500, а к должнику-гражданину – не менее 100 МОТ и указанные требования не погашены в течение 3 месяцев.

19. Процедуры банкротства.

При банкротстве используются следующие процедуры:

наблюдение – вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Цель – обеспечение сохранности имущества должника и проведения анализа его финансового состояния.   Вводится на срок 3 месяца. Имущественные требования к должнику могут быть предъявлены с соблюдением порядка закона о банкротстве; по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств и иного имущества; приостанавливается исполнительное производство, кроме з/п и возмещения вреда жизни, здоровью и морального вреда по вступившим в законную силу решениям суда; запрещается удовлетворение требований о выделе доли в связи с выходом участника.   Руководитель и иные органы управления не отстраняются, но совершают следующие сделки с согласия временного управляющего : передача недвижимого имущества в аренду, залог, внесение в качестве вклада в уставник, распоряжение таким имуществом иным образом; распоряжение имуществом, , балансовой стоимостью более 10% активов; получение или выдача займов, поручительства и гарантии, уступка прав требований, перевод долга, учреждение доверительного управления имуществом должника, участие в ассоциациях, союзах, ФПГ, и иных объединениях юридических лиц. Органы управления должника не вправе принимать решения – о реорганизации, о создании филиалов и представительств, о выплате девидендов, о размещении облигаций, о выходе из состава участников должника, о приобретении у акционеров ранее   выпущенных акций. Арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника – исполнение обязанностей возлагается на временного управляющего.

Внешнее управление вводится в целях восстановления платежеспособности должника, его финансового оздоровления за счет выявления и использования внутренних и привлечения внешних ресурсов. Внешнее управление вводится а.с. на основании решения собрания кредиторов. Определения арбитражного суда подлежит немедленному исполнению. Вводится на срок не более 12 месяцев с продлением не более 6 месяцев. Срок продляется или сокращается по ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего. Руководитель отстраняется от должности, прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества, бухгалтерская и иная документация в 3-х дневный срок передается внешнему управляющему, снимаются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, аресты имущества должника могут налагаться только в рамках процедуры; вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника., неустойки и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств   и обязательных платежей не начисляются сроки исполнения которых наступили на момент введения внешнего управления.

Конкурсное производство – цель – соразмерное удовлетворение требований кредиторов и освобождение должника от долгов. Принимается арбитражным судом и влечет открытие конкурсного производства. Срок – 1 год с продлением не более 6 месяцев, при необходимости по решению арбитражного суда срок может быть продлен сверх указанных сроков. Срок исполнения всех денежных обязательств считается наступившим, прекращается начисление неустоек и иных финансовых санкций, сведения должника перестают быть коммерческой тайной, совершение сделок, связанных с отчуждением имущества допускается только в рамках процедуры, снимаются все ранее наложенные аресты на имущество должника, органы управления отстраняются , прекращаются полномочия собственника имущества – унитарного предприятия, управление передается конкурсному управляющему.

Мировое соглашение – соглашение сторон о прекращении спора на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок – принимается собранием кредиторов., допускается участие третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.. Подлежит утверждению арбитражным судом, момента вынесения определения которого вступает в силу. Условия : об отсрочке и рассрочке, об уступке прав, об исполнении обязательств третьими лицами, о скидке с долга, об обмене требований на акции, об удовлетворении требований кредиторов иными способами.

20. Правовое положение арбитражного управляющего.

Арбитражный управляющий – назначенное арбитражным судом физическое лицо в качестве временного, внешнего, конкурсного управляющего, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов. Деятельность лицензируется государственным органом РФ по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. Арбитражный управляющий обязан быть зарегистрирован в арбитражном суде и уведомить об этом ФСДН. Арбитражными управляющими не могут быть назначены: лица, которые ранее осуществляли управление делами должника, если не прошло 3 лет; лица, в отношении которых имеются ограничения на осуществление деятельности (дисквалифицированные); имеющие судимость. Права:

созывать собрание кредиторов4

обращаться в арбитражный суд в случаях, предусмотренных ФЗ;

получать вознаграждение в размере и порядке, предусмотренном ФЗ за счет имущества должника, или по соглашению с кредиторами, за счет их средств;

привлекать для обеспечения своих полномочий иных лиц;

подавать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения обязанностей.

Обязанности:

принимать меры по защите имущества должника;

анализировать финансовое состояние должника;

анализировать финансовую, хозяйственную, инвестиционную деятельность должника;

рассматривать заявленные требования кредиторов.

За неисполнение или ненадлежащие исполнение обязанностей ответственность:

отзыв лицензии;

отстранение от исполнения обязанностей;

должник и кредиторы – вправе требовать возмещения убытков, причиненных действиями арбитражного управляющего, нарушающего ФЗ.

21. Особенности банкротства отдельных категорий должников.

К ним относятся градообразующие организации, сельскохозяйственные организации, страховые и кредитные организации.

Градообразующие – юридические лица, численность работников которых с учетом членов их семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта или численность работников свыше 5000 человек. Особенности:

при рассмотрении дела о банкротстве участвующим в деле признается соответствующий орган местного самоуправления, могут быть привлечены и федеральные органы и органы субъекта федерации. Доказательства о принадлежности обеспечивает должник.

Если собранием кредиторов не принято решение о внешнем управлении суд может ввести внешнее управление, а также по ходатайству органа местного самоуправления или соответствующего федерального органа, органа субъекта РФ под соответствующее поручительство по обязательствам должника, которые в этом случае вправе предложить арбитражному суду кандидатуру управляющего.

Внешнее управление может быть продлено на срок до 1 года по ходатайству органа местного самоуправления, а при условии предоставления поручительства – до 10 лет при условии начала расчета с кредиторами в срок 1 год.

В целях удовлетворения требований кредиторов может быть осуществлена продажа предприятия с обязательным сохранением не менее 70% рабочих мест, в случае изменения профиля обязанность покупателя – обучить и трудоустроить.

Сельскохозяйственные организации – юридические лица, общая сумма выручки которых от продажи сельскохозяйственной продукции – не менее 50% (для рыболовецких артелей – 70%). Особенности:

при продаже объектов недвижимости преимущественное право приобретения – сельскохозяйственные предприятия и крестьянские хозяйства, расположенные в данной местности;

земельные участки отчуждаются и переходят к другому лицу в соответствии с земельным законодательством.

При анализе финансово-хозяйственной деятельности учитываются сезонность производства и природно-климатические факторы и воз возможность удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены по окончании соответствующего периода сельхоз.работ.

Если в течение срока внешнего управления имели место стихийные бедствия, эпизодии и другие неблагоприятные условия, которые привели к ухудшению финансового состояния должника – срок управления продляется на год.

Банкротство кредитных организаций – регулируется ФЗ “ О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций” от 25.02.99 г.:

заявление о признании банкротом принимается арбитражным судом после отзыва ЦБ лицензии

в приоритетном порядке удовлетворяются требования вкладчиков , требования граждан, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, требования федерального фонда обязательного страхования вклада.

Банкротство страховых организаций6

лицом, участвующим в деле является государственный орган по надзору за страховой деятельностью;

имущественный комплекс страховой организации может быть продан только с согласия покупателя принять на себя договоры страхования, по которым страховой случай не наступил до момента признания ее банкротом. Покупателем может быть только страховая организация.

В случае признания банкротом все договоры страхования, по которым страховой случай не наступил до даты принятия решения прекращаются. Страхователи при этом имеют право требовать возврата части уплаченной страховой премии пропорционально разнице между сроком действия договора страхования.

  По договорам страхования, по которым страховой случай наступил до даты объявления банкротом имеют право требовать выплаты страховой суммы..

очередь кредиторов пятой очереди: требования кредиторов по договорам обязательного личного страхования; требования кредиторов по иным договорам обязательного страхования; требования иных кредиторов-страхователей; требования прочих кредиторов.

Банкротство профессиональных участников рынка ценных бумаг:

арбитражный управляющий кроме лицензии управляющего – аттестат, выдаваемый государственным органом РФ по регулированию рынка ц.б.

при наблюдении ограничения на совершение сделок с ценными бумагами не распространяются на профессионального участника рынка ценных бумаг, совершаемыми с бумагами его клиентов

временный управляющий обязан известить клиентов, передавших бумаги в управление, в 10 дневный срок;

ценные бумаги   и имущество клиентов не включаются в конкурсную массу;

с момента внешнего управления и конкурсного производства ц.б. подлежат возврату клиентам, если иное не определено соглашением управляющего и клиента

если бумаг меньше, чем заявлено в требовании клиентов, требования удовлетворяются пропорционально, а в неудовлетворенной части признаются денежными обязательствами;

внешний управляющий вправе передать ц.б. клиентов, переданные банкроту в управление иному профессиональному участнику рынка ц.б. с согласия клиента.

22. Вексельное законодательство и его развитие.

Вексель – безусловное письменное долговое обязательство векселедателя либо иного указанного в качестве плательщика лица выплатить векселедержателю по наступлению определенного срока обусловленную сумму денег, а векселедержателю дающее право ее требовать. Развитие нормативной базы:

Положение о переводном и простом векселе, введенное постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 37 года в связи с присоединением СССР в 36 году к Женевским конвенциям, устанавливающим в частности для стран участниц единообразный закон о переводном и простом векселе, предназначенный для обслуживания международных расчетов. Не действуют в части процентов и пени в размере 6% и 3%, а действуют нормы ст.395 ГК – по размеру учетной ставки ЦБ.

Действие положения на территории России подтверждено постановлением Президиума ВС РСФСР от 24 июня 91 г. “О применении векселя в хозяйственном обороте”, которое разрешало предприятиям, организациям, учреждениям использовать вексель для оформления сделок по товарным кредитам внутри страны.

Постановление правительства от 26 сентября 94 года “Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения”

ФЗ “О переводном и простом векселе” от 11 марта 97 года №48-ФЗ.

Для правоприменительной практики – рекомендации ВАС РФ в письме от 25 июля 97 года, посвященные разрешению споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте. В частности в нем указывается, что лицо, указанное в переводном векселе в качестве трассата (плательщика) и не акцептовавшее вексель, не несет ответственности перед векселедержателем.

Порядок оформления протеста векселя – инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариальными конторами РСФСР – утверждена приказом Минюста РСФСР от 6 января 87 года, а также ГПК (ст.125).

ГК – ст.143, определяющая вексель, как ценную бумагу, ст.395- определяет проценты, начисляемые при неуплате по векселю., ст.815.

Нормативные материалы ведомств. Рекомендации банкам по работе с векселями содержатся в письме ЦБР “Об операциях коммерческих банков с векселями и изменениях в порядке бухгалтерского учета банковских операций с векселями”.

23. Понятие, форма и виды векселя.

Вексель – безусловное письменное долговое обязательство векселедателя либо иного указанного в качестве плательщика лица выплатить векселедержателю по наступлении определенного срока обусловленную сумму денег. Вексель является долговым обязательством только письменной формы, содержащей строго определенные реквизиты:

Вексельная метка;

Обещание (поручение) уплатить определенную сумму;

Срок платежа;

Место платежа;

Наименование первого векселедержателя (в переводном – ремитента)

Подпись векселедателя;

Для переводного – наименование плательщика (трассата) и акцепт плательщика заплатить по векселю.

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или частично посредством вексельного поручительства (аваля). Передача векселя обеспечивается передаточной надписью – индосаментом, расположенном на обратной стороне векселя или на добавочном листе (аллонже). Векселя классифицируются по ряду признаков:

v   По виду правоотношения – обязательства или поручения уплатить по векселю:

Ш   Простой   (соло-вексель)– векселедатель обязуется уплатить векселедержателю (бенефициару) или по его указанию третьему лицу определенную сумму в определенный срок.

Ш   Переводной (тратта) – трассант (кредитор) поручает своему дебитору (трассату) выплатить определенную сумму в установленный срок определенному лицу (ремитенту).

v   По способу обозначения личности кредитора – способ легитимации держателя:

Ш   Предъявительские – кредитор обозначен как предъявитель или не назван.

Ш   Ордерные – кредитор обозначен как определенное лицо или “его приказу”

Ш   Именные – кредитор обозначен как определенное лицо с оставлением записи о нем у эмитента. Передача таких бумаг осуществляется по договору цессии.

v   Способ передачи:

Ш   Простые.

Ш   Переводные.

v   Вид должника – клиенты банков при получении банковских ссуд; казначейские векселя – государство; банковские – банки; физические и юридические лица.

v   Наличие или отсутствие обеспечения – покрытые – под реальную сделку; необеспеченные – под фиктивную сделку (квазивекселя)

v   Функциональное назначение – для платежа; для обеспечения полусенного кредита;

v   Срок обращения – краткосрочные (до 3 месяцев); среднесрочные (до 1 года); долгосрочные (свыше года)

v   По денежной единице (рублевые, валютные)

v   Метод получения дохода:

Ш   Дисконтные – разница между ценой реализации векселя и ценой погашения;

Ш   Процентные – начисление процента к цене приобретения, отметка о ставке процента указывается на векселе.

24. Порядок вексельного оборота.

Порядок различается в зависимости от вида векселя:

Простой   (соло-вексель)– векселедатель обязуется уплатить векселедержателю (бенефициару) или по его указанию третьему лицу определенную сумму в определенный срок. 1. Покупатель (векселедатель) вручает вексель продавцу (векселедержателю). 2. Векселедержатель отгружает товар, выполняет работы, оказывает услуги. 3. По наступлении времени предъявления векселя – предъявляет его к оплате. 4. Покупатель оплачивает вексель.

Переводной (тратта) – трассант (кредитор) поручает своему дебитору (трассату) выплатить определенную сумму в установленный срок определенному лицу (ремитенту). 1. Векселедатель (трассант) направляет плательщику (трассату) товар и тратту. 2. Плательщик (трассат) возвращает акцептованный вексель векселедателю (трассанту). 3. Векселедатель (трассант) направляет акцептованный вексель ремитенту – получателю денег по переводному векселю; 4. Ремитент направляет вексель трассату к оплате. 5. Трассат оплачивает вексель и одновременно гасит вексель, делая отметку об оплате на его обратной стороне.

Сроки платежа могут устанавливаться:

по предъявлении, иногда с оговоркой минимального и максимального срока;

во столько то времени от предъявления;

во столько то времени от составления

на определенный день

Возможности использования векселя в качестве платежного средства расширяются благодаря обращаемости с помощью передаточной надписи- индоссамента, осуществляемого последним держателем (индоссантом) на обратной стороне или на специальном добавочном листе – аллонже. Индоссирование – переуступка векселя с помощью передаточной надписи, его виды:

именной;

бланковый – не указывается в пользу кого сделан

препоручительный – при передаче лицу с просьбой провести определенные операции по векселю

обеспечительный – передает индоссату залоговые права на вексель (“валюта в обеспечение”, “валюта в залог”)

Надежность векселя обеспечивается авалем – авалист принимает ответственность за выполнение обязательства по векселю со стороны векселедателя, индоссанта.

Платежу по переводному векселю предшествует акцепт – согласие плательщика заплатить по векселю, который может быть частичным и полным.

В случае если после совершения официально удостоверенного требования платежа, акцепта, датирования акцепта они не получены, появляется право вексельного протеста – нотариально заверенного отказа обязанного по векселю от выполнения своих обязательств. При протесте в неплатеже вексель должен быть предъявлен не позднее 12 часов дня, следующего после истечения даты платежа, а в неакцепте – в течение срока предъявления к акцепту. Пропуск срока не лишает вексель силы, но векселедержатель утрачивает право требования по отношению ко всем подписателям векселя, кроме акцептанта (векселедателя – у простого векселя) и их гарантов. Вексель предъявляется на протест в нотариальную контору по месту нахождения плательщика. Протест в неплатеже переводного векселя сроком на определенный день нотариальная контора должна выставить должнику в течение 2 рабочих дней после срока оплаты. В случае отказа плательщика произвести платеж или акцептовать вексель или неявки плательщика нотариальная контора оформляет протест по установленной форме, делает запись в реестре и отметку на самом векселе. Взимается госпошлина – 1% от невыплаченной суммы. После совершения протеста вексель возвращается векселедержателю, получающему право на взыскание суммы платежа по векселю. Если плательщик признан банкротом – документ обращается в суд без нотариального опротестования векселя.

Далее наступает солидарная ответственность всех надписателей и трассанта, кроме тех, которые пометили вексель “без оборота на меня”, за удовлетворение иска векселедержателю. О совершенном протесте векселедержатель извещает в течение 4 рабочих дней, следующих за днем протеста своего индоссанта, от которого он получил вексель и векселедателя. Каждый индоссант – своего индоссанта – в течение 2 рабочих дней. У каждого из них возникает право оплаты векселя в порядке регресса о возмещении суммы, предъявляемого к предыдущим индоссантам, авалистам, векселедателю. У векселедателя может быть требование только к акцептанту.

По опротестованному векселю подлежат не только сумма и издержки, связанные с протестом, но и проценты в размере учетной ставки ЦБ согласно ст.395 ГК.

25. Платеж и ответственность по векселю.

Сроки платежа могут устанавливаться:

по предъявлении, иногда с оговоркой минимального и максимального срока;

во столько то времени от предъявления;

во столько то времени от составления

на определенный день

Возможности использования векселя в качестве платежного средства расширяются благодаря обращаемости с помощью передаточной надписи- индоссамента, осуществляемого последним держателем (индоссантом) на обратной стороне или на специальном добавочном листе – аллонже. Индоссирование – переуступка векселя с помощью передаточной надписи, его виды:

именной;

бланковый – не указывается в пользу кого сделан

препоручительный – при передаче лицу с просьбой провести определенные операции по векселю

обеспечительный – передает индоссату залоговые права на вексель (“валюта в обеспечение”, “валюта в залог”)

Надежность векселя обеспечивается авалем – авалист принимает ответственность за выполнение обязательства по векселю со стороны векселедателя, индоссанта.

Платежу по переводному векселю предшествует акцепт – согласие плательщика заплатить по векселю, который может быть частичным и полным.

В случае если после совершения официально удостоверенного требования платежа, акцепта, датирования акцепта они не получены, появляется право вексельного протеста – нотариально заверенного отказа обязанного по векселю от выполнения своих обязательств. При протесте в неплатеже вексель должен быть предъявлен не позднее 12 часов дня, следующего после истечения даты платежа, а в неакцепте – в течение срока предъявления к акцепту. Пропуск срока не лишает вексель силы, но векселедержатель утрачивает право требования по отношению ко всем подписателям векселя, кроме акцептанта (векселедателя – у простого векселя) и их гарантов. Вексель предъявляется на протест в нотариальную контору по месту нахождения плательщика. Протест в неплатеже переводного векселя сроком на определенный день нотариальная контора должна выставить должнику в течение 2 рабочих дней после срока оплаты. В случае отказа плательщика произвести платеж или акцептовать вексель или неявки плательщика нотариальная контора оформляет протест по установленной форме, делает запись в реестре и отметку на самом векселе. Взимается госпошлина – 1% от невыплаченной суммы. После совершения протеста вексель возвращается векселедержателю, получающему право на взыскание суммы платежа по векселю. Если плательщик признан банкротом – документ обращается в суд без нотариального опротестования векселя.

Далее наступает солидарная ответственность всех надписателей и трассанта, кроме тех, которые пометили вексель “без оборота на меня”, за удовлетворение иска векселедержателю. О совершенном протесте векселедержатель извещает в течение 4 рабочих дней, следующих за днем протеста своего индоссанта, от которого он получил вексель и векселедателя. Каждый индоссант – своего индоссанта – в течение 2 рабочих дней. У каждого из них возникает право оплаты векселя в порядке регресса о возмещении суммы, предъявляемого к предыдущим индоссантам, авалистам, векселедателю. У векселедателя может быть требование только к акцептанту.

По опротестованному векселю подлежат не только сумма и издержки, связанные с протестом, но и проценты в размере учетной ставки ЦБ согласно ст.395 ГК.

Для исковых требований по опротестованному векселю установлены в зависимости от участника вексельного оборота сроки исковой давности:

против акцептанта (векселедателя – по простому векселю) – 3 гола со дня срока платежа;

против индоссантов (кто переводил) и трассанта (кто выдавал) – 1 год

индоссантов друг к другу и трассанту – 6 месяцев со дня оплаты индоссантом векселя или дня предъявления к нему иска.

По требованиям, основанным на протесте векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом, выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам гл.11 и раздела 5 ГПК.

26. Лицензирование предпринимательской деятельности.

Лицензирование – административно-разрешительный способ воздействия государства для регулирования предпринимательской деятельности.

1 значение. Лицензия – выдаваемая специально уполномоченным органом государственного управления или местного самоуправления разрешение на осуществление в течение установленного законом срока видов деятельности, которые подлежат лицензированию: торговля недвижимостью, автомобилями, оружием, антиквариатом, полиграфическая деятельность, строительство, монтаж, медицинские услуги, добыча полезных ископаемых, банковская деятельность, валютные операции, аудиторская деятельность, продажа акцизных товаров и т.д. В лицензии указывается – наименование и юридический адрес (ф.и.о. и адрес), вид деятельности, на осуществление которой выдается лицензия, срок лицензии, условия осуществления, регистрационный номер, дата выдачи. Срок устанавливается до 3 лет по заявлению лица, обратившегося за получением. Продление – в порядке, как для получения. При ликвидации предприятия лицензия теряет юридическую силу.

2 значение. экспортная или импортная – разрешение, выдаваемое компетентным государственным органом на осуществление внешнеторговых операций   - одна из форм государственного контроля за экспортом и импортом товаров и расходованием валютных средств.

обретения или иного технического достижения на основе лицензионного договора или решения компетентного государственного органа. Обычно выдается на изобретение, по которому выдана заявка на патент или он выдан. Основные виды – - простая – лицензиар предоставляет лицензиату право на пользование изобретением в установленном договором пределах, но сохраняет право предоставлять его неограниченному кругу лиц и использовать самому на территории.

исключительная – владелец отказывается от самостоятельного применения,   и предоставления другим лицам на территории.

полная – предоставляется право использовать все основанные на патенте права в течение срока его действия.

27. Формы монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции по российскому законодательству.

Монополистическая деятельность – противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие0 хозяйствующих субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции. Закон о конкуренции определяет составы монополистической деятельности, которые сведены в 5 групп:

злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке – доминирующее положение – исключительное положение субъекта на рынке товара, дающее ему возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения данного товара или затруднять доступ на рынок иным хозяйствующим субъектам. Доля на рынке 65% и более. Менее 65% по заключению антимонопольного органа. Если менее 35% - не может быть признан доминирующим.;

соглашения хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию – соглашения хозяйствующих субъектов, имеющих совокупную долю на рынке –35% и более – установление или снижение цен, раздел рынка   и др.;

акты и действия органов государственной власти и управления, направленные на ограничение конкуренции – введение ограничений на создание новых хозяйствующих субъектов в определенной сфере, установление запретов, на осуществление отдельных видов деятельности, за исключением тех, которые запрещаются законодательством РФ, установление запретов на продажу товаров из одного региона в другой;

соглашения органов власти и управления, ограничивающие конкуренцию, направленные на повышение, снижение, поддержание цен, раздел рынка;

участие в предпринимательской деятельности должностных лиц и органов власти и управления, т.к. их коммерческие   интересы могут сталкиваться с интересами тех лиц, которым они должны содействовать по занимаемой должности – занимать должность, иметь предприятие в собственности, голосовать акциями, входить в органы управления предприятием.

Ответственность по закону о конкуренции и ст.178 УК.

Недобрсоветсная конкуренция – направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия, противоречащие положением законодательства, обычаям делового оборота,   и которые могут принести или принесли убытки другим хозяйствующим субъектам, ущерб их деловой репутации:

распространение ложных, неточных, искаженных сведений;

введение потребителей в заблуждение;

некорректное сравнение производимых и реализуемых товаров

продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности;

получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны без согласия владельца.

Ненадлежащая реклама.

Ответсвенность по КоАП – штраф, взыскание.

28. Государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства.

Государственный контроль осуществляется федеральным органом – Государственным антимонопольным комитетом. Для осуществления своих полномочий последний создает территориальные управления. Задачи:

содействие развитию товарных рынков, конкуренции и поддержки предпринимательства:

предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Осуществляется путем:

направления соответствующим органам исполнительной власти и органам местного самоуправления рекомендации о распределении льготных кредитов; об уменьшении налогов и освобождении от них хозяйствующих субъектов; об изменении сфер свободных и регулируемых цен; о создании и развитии параллельных хозяйственных структур; о лицензировании видов деятельности и т.д.

выдача предписаний о прекращении антимонопольного законодательства; принятие решения о наложении штрафа; обращение в суд и арбитражный суд с заявлением о нарушении антионопольного законодательства.

Предписания антимонопольных органов являются обязательными для исполнения и могут содержать требования о:

устранении нарушений антимонопольного законодательства;

о восстановлении первоначального положения;

о расторжении и изменении договоров

о перечислении в федеральный бюджет прибыли, полученной в результате нарушения антимонопольного законодательства;

о принудительном разделении и выделении хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, которое принимается при наличии возможности организационного и территориального обособления   структурных подразделений; возможности юридических лиц в результате самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Закон о конкуренции определяет основания для возбуждения антимонопольными органами дел, связанных с нарушением антимонопольного законодательства, порядок их рассмотрения.

Деятельность антимонопольных органов, как органов исполнительной власти, поставлена под судебный контроль. Хозяйствующим субъектам, органам власти и управления предоставлено право обжаловать принятые антимонопольными органами решения в судебном порядке. Подача заявления приостанавливает исполнение решения антимонопольного органа на время его рассмотрения в суде или арбитражном суде до вступления решения суда в законную силу.

Контроль осуществляется:

за хозяйствующими субъектами, имеющими 65% и более, а в некоторых случаях 35% на рынке данного товара;

реорганизацией коммерческих организаций, если сумма активов по последнему балансу превышает 100 тыс. МОТ, государственных и муниципальных предприятий – 50 тыс.МОТ;

Создание – менее 100 тыс.МОТ – уведомление, более 100 тыс. – разрешение.

Реорганизация – более 50 тыс. МОТ – уведомление; более 100 тыс. МОТ – разрешение.

Ликвидация – впаве контролировать и давать разрешение на ликвидацию, если оставшееся на рынке предприятие блее 35% рынка.

При невыполнении условий сделки могут быть признаны недействительными.

29. Порядок приобретения 20% акций (долей) и иного имущества по антимонопольному законодательству.

Контроль антимонопольного органа осуществляется за приобретением акций (паев) хозяйствующих субъектов и за приобретением основных фондов и материальных активов.

Если одна компания приобретает 20% и более акций другой компании в уставном капитале и совокупная стоимость активов составляет более 50 тыс. МОТ – уведомление антимонопольного органа; если более 100 тыс. МОТ – разрешение. Под приобретением голосующих акций понимается не только их покупка, но и получение иной возможности, например – на основании договора доверительного управления. Действие не распространяется на учредителей хозяйствующего субъекта при его создании.

Кроме того, разрешение требуется, если одной из компаний является хозяйствующий субъект, с долей рынка более 35%, или пакет приобретает группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта. Юридические лица являются группой лиц если имеют совметсное владение акциями или в совете директоров одни лица. Если компания уже имела 19%, приобретает 2%, что в совокупности более 20% - требуется соответствующее разрешение контролирующего органа. Кроме того, антимонопольный орган требует показать источник средств. Для ответа –1 месяц. Сделки с нарушением указанных требований по иску антимонопольного органа могут быть признаны недействительными.

30. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства.

За нарушение антимонопольного законодательства предусмотрена гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность.

Гражданско-правовая выражается в возмещении хозяйствующему субъекту убытков, причиненных монополистической деятельностью и недобросовестной конкуренцией.

Административная выражается в наложении штрафа в соответствии со ст.23 Закона о конкуренции, а на должностных лиц органов власти, управления, руководителей хозяйствующих субъектов, индивидуальных предпринимателей – предупреждение и наложении соответствующего взыскания (ст.24 Закона о конкуренции, ст.157.1, 157.2 КоАП).

Руководители хозяйствующих субъектов, должностные лица органов власти, управления, виновные в повторно в течение года совершении нарушений антимонопольного законодательства – уголовная ответственность (п.4 ст.24 Закона о конкуренции). Ст.178 УК – уголовная ответственность за монополистические действия, совершенные путем установления монопольно высоких или низких цен, ограничение конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен.

31. Стандартизация и сертификация продукции и услуг.

Стандартизация – деятельность по установлению норм, правил и характеристик в целях обеспечения безопасности продукции, работ, услуг для окружающей среды, здоровья, имущества; технологической и информационной совместимости и взаимозаменяемости продукции; качества продукции, работ, услуг в соответствии с уровнем развития науки, техники, технологии, единства измерений; экономии ресурсов и т.д.

К нормативным документам по стандартизации относятся:

ГОСТы – разрабатываются Госстандартом России и Государственном комитете РФ по жилищной и строительной политике для продукции, работ, услуг, имеющих межотраслевое значение. Подразделяются на обязательные ( безопасность, совместимость, единство контроля и маркировки) и рекомендательные (остальные- обязательны к исполнению, если в договоре есть ссылка на стандарт)

международные стандарты, общероссийские классификаторы,

стандарты отраслей (ОСТы) – разрабатываются органами исполнительной власти в пределах их компетенции, не должны нарушать обязательных требований госстандартов;

СТП – разрабатываются и утверждаются субъектами хозяйственной деятельности самостоятельно, не должны нарушать требований ГОСТов и ОСТов

стандарты научно-технических обществ и других общественных объединений.

Государственное управление стандартизацией осуществляет Госстандарт России – федеральный орган исполнительной власти, утвержденный постановлением правительства от 11 июля 94 года №825:

формирует и реализует государственную политику в области стандартизации;

государственный контроль и надзор за соблюдением обязательных требований государственных стандартов

участие в международной стандартизации

организует профессиональную подготовку кадров.

Непосредственное осуществление контроля – должностными лицами – государственными инспекторами, обладающими соответствующими полномочиями. Штрафы за нарушение стандартов и уклонение от предоставления продукции и сведений – от5 до 100 МОТ. Неисполнение в срок предписаний – 50-100 МОТ – ст.170 КоАП. Контроль соответствия продукции требованиям нормативных документов по стандартизации – “Инструкция о порядке приемки продукции производственно- технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденная постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 66 г. №П-7 (БНА.1975. №2. С.33-44,   №3 С.48)

Сертификация – деятельность специальных органов исполнительной власти, прошедших государственную регистрацию в качестве системы сертификации в установленном Госстандартом порядке, по подтверждению продукции, работ, услуг требованиям нормативных документов. Осуществляется в целях контроля безопасности для окружающей среды, жизни, здоровья, имущества, защиты потребителей от недобросовестных изготовителей и продавцов и подтверждается выдачей сертификата соответствия и предоставлением им права маркировать продукцию знаком соответствия государственным стандартам. Осуществляется в соответствии с Законом о сертификации продукции и услуг. Бывает обязательной и добровольной.

Обязательная – в случаях предусмотренных законом – перечни товаров, работ, услуг, подлежащих обязательной сертификации, утверждаются органами исполнительной власти в пределах их компетенции. Госстандарт, Госгортехнадзор, Госатомнадзор и др органы исполнительной власти в пределах своей компетенции   определяют органы систем сертификации, аккредитуют их, ведут государственный реестр участников и объектов сертификации, осуществляют выбор способа с средств проверки соответствия, устанавливают правила признания зарубежных сертификатов, осуществляют государственный контроль и надзор, выдают сертификаты и лицензии на применение знака соответствия.

Изготовители (продавцы, исполнители) продукции направляют заявки на проведение сертификации в орган по сертификации и в соответствии с правилами предоставляют образец продукции и техническую документацию к нему в испытательную лабораторию. Сертификат соответствия выдается органом сертификации после получения протокола лаборатории о положительных результатах.

Нарушение правил обязательной сертификации – от 5 до 100 МОТ. Неисполнение предписаний государственных инспекторов – 50-100 МОТ. Маркировка знаком соответствия без соответствующей лицензии – от 30 до 100 МОТ (ст.170).

Добровольная сертификация – по инициативе заявителя в целях документального в условиях конкуренции подтверждения заявленного качества продукции. Проводится на условиях договора между заявителем и органом сертификации продукции, которая не подлежит обязательной сертификации. Ее вправе осуществить любое юридическое лицо, взявшее на себя функцию органа добровольной сертификации и зарегистрировавшее систему сертификации и знак соответствия в Госстандарте России.

32. Законодательство о приватизации и основные этапы его развития.

Приватизация – передача государственной или муниципальной собственности за плату или бесплатно в частную собственность. Прошла несколько этапов:

неупорядоченный. – не имела законодательного оформления, либо последнее было юридически несовершенно (с 1988 до середины 1990 г.) Действовал закон СССР о государственном предприятии (объединении), разрешавший передавать другим предприятиям, организациям, продавать, обменивать, сдавать в аренду, предоставлять во временное пользование здания, сооружения, оборудования, инвентарь и т.п. Другой документ – Основы законодательства Союза ССр и союзных республик от 23 ноября 89 года – создание на базе государственной собственности коллективной, носителем которой стало арендное предприятие.

Период ваучерной приватизации – Закон о приватизации 1991 года – определил объекты, субъекты и порядок приватизации. Программа приватизации государственных и муниципальных предприятий на 92 г. – классифицировала объекты по степени возможности их приватизации, способы приватизации. Осуществлялась малая приватизация – приватизация предприятий бытового обслуживания. Указ президента от 14 августа 92 г. “О введении в действие приватизационных чеков” – выполняли функцию платежных средств при расчетах за приобретаемые объекты приватизации.

С середины 94 года – денежный этап.   Указ президента от 22.07.94 г. Основные положения Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий..

ФЗ “О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в российской Федерации”от 28 июля 97 г. определяет общие положения, порядок и способы приватизации государственного и муниципального имущества. Закон “О государственной программе приватизации” – правительство РФ одновременно с проектом федерального закона о федеральном бюджете должно предоставлять проект ФЗ о внесении изменений и дополнений в программу приватизации, порядок выбора способа приватизации госимущества и принятия соответствующих решений, порядок оценки стоимости приватизируемых объектов и т.д.

Используется также и положения ГК РФ.

33. Объекты и субъекты приватизации.

Объекты приватизации – государственное имущество, классифицируемое в соответствии с Программой приватизации, определяемой Законом о приватизации 1997 года, на:

имущество, приватизация которого запрещена – месторождения минеральных вод, лесной фонд, водные объекты, за исключением обособленных, территориальное море, исключительная морская зона и континентальный шельф, предприятия госзнака, военное имущество   оперативного управления ВС, железные дороги, имущество ж.д. транспорта, участвующее в осуществлении перевозочного процесса;

имущество, которое закрепляется в гос. собственности до принятия решения о прекращении его закрепления;

имущество, которое приватизируется с установлением запрета на участие в его приватизации иностранных юр. и физ. лиц, аффилированных лиц иностранных юр. и физ. лиц ( например унитарные предприятия по разработке радиоактивных и редкоземельных элементов)

имущество, которое приватизируется только на основании решения правительства РФ (информационные агентства, теле и радио компании и др.)

имущество, которое приватизируется на основании решения федерального органа по управлению государственным имуществом по согласованию с федеральными органами исполнительной власти, в компетенции которых находятся полномочия по координации и регулированию деятельности в соответствующих областях экономики.

Кроме того Программа приватизации содержит прогнозный перечень конкретных государственных унитарных предприятий, которые подлежат преобразованию в открытые акционерные общества и акционерных обществ, акции которых, находящиеся в федеральной собственности, предлагается продать. По приватизируемым предприятием правительство может принять решение о закреплении части акций в федеральной собственности или об использовании специального права на участие РФ в управлении такими АОА “золотой акции”.

Субъекты приватизации:

Мингосимущество РФ – координирует деятельность соответствующих федеральных органов в области управления и распоряжения федеральной собственностью, издает в пределах компетенции нормативные акты, дает разъяснения по законодательству о приватизации, предоставляет правительству проект программы приватизации, организует и контролирует ее реализацию, является от имени РФ учредителем ОАО, создаваемых в процессе приватизации, осуществляет от имени РФ права акционера в АО, часть акций в которых в государственной собственности

В субъектах РФ – органы по управлению государственным имуществом данного субъекта – наделены полномочиями территориальных органов Мингосимущества РФ. Права и обязанности их определены Положением о них. По поручения Мингосимущества они вправе осуществлять отдельные полномочия по приватизации федерального имущества.

Продавцы федерального, государственного и муниципального имущества. Продажу осуществляют специализированные учреждения и назначаемые им представители Российский фонд федерального имущества – владеет переданными ему Мингосимуществом или Комитетами по управлению государственным имуществом субъектов объектами приватизации до продажи; в том числе осуществляет полномочия акционера, выступает в роли продавца, ведет статистическую и бухгалтерскую отчетность о движении денежных средств, полученных от приватизации, осуществляет учет подлежащих приватизации акций и т.д. Российский фонд   может выступать через представителей, отбираемых на конкурсной основе, с которыми заключается договор. Субъекты РФ вправе продавать в процессе приватизации свое имущество через юридических лиц. Сейчас в основном это Фонды имущества – некоммерческие организации, которые являясь юридическими лицами, финансируются за счет средств, полученных в виде отчислений от сумм совершенных ими сделок по приватизации по нормативам, устанавливаемым Госпрограммой приватизации.

Покупатели – российские юридические и физические лица, обладающие дееспособностью. Юридическими лицами при приватизации не могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, юридические лица, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ, муниципальный образований превышает 25%. Покупатели обязаны предоставлять определенные документы, определяемые Правительством РФ: учредительные и балансовые отчеты за последние 3 года, если сделка на сумму свыше 10 тыс. МРОТ – справка из налоговой инспекции, физ. лица – 2000 МРОТ. Иностранные лица могут участвовать, если запрет на их участие не наложен Программой приватизации.

34. Способы приватизации.

Способы приватизации:

Продажа государственного и муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ на специализированном аукционе. Порядок проведения аукциона определяется ГК. Перечень сведений, с которыми покупатель может ознакомиться при покупке определяется Законом о приватизации 97 г. (земля, недвижимое имущество, обязательства и др.) и решением Мингосимущества (дополнительный перечень).

Продажа государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными или социальными условиями. Выигрывает тот, кто по заключению конкурсной комиссии, назначаемой организатором торгов, предложил наибольшую цену и наилучшие инвестиционные и социальные условия. Право собственности в соответствии с Законом о приватизации переходит к покупателю после выполнения условий в отношении объекта приватизации.

Выкуп арендованного или муниципального имущества.

Продажа акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации их работникам. Количество, порядок определения цены, порядок и сроки оплаты определяются программой приватизации.

Преобразование государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, 100% акций которых находится в государственной или муниципальной собственности. К числу таких относятся лишь те, балансовая стоимость имущества которых на день принятия решения о преобразовании в ОАО превышает 5 млн. МРОТ. Определяется в соответствиис планом приватизации, который может быть подготовлен и самими работниками   предприятия, а комиссия обязана его рассмотреть.

Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ в соответствии с решением Правительства Рф, органов государственной власти субъектов, органов местного самоуправления.

Отчуждения находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ владельцам ценных бумаг, удостоверяющим право приобретения таких акций. Решением Правительства Рф, органов государственной власти субъектов, органов местного самоуправления определяется порядок реализации такого права, указывается количество акций, их тип, наименование ОАО –эмитента.

35. Законодательство о рынке ценных бумаг.

Рынк ц.б. – отношения, возникающие при эмисии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, а также отношения, связанные с деятельностью профессиональных участников рынка ц.б. Эмиссионными ценными бумагами являются бумаги, характерезующие ся следующими признаками:

закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы, порядка, установленных законом;

размещаются выпусками

имеют равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени прибретения ц.б.

Основными источниками являются :

Гражданский кодекс РФ – в главе 7 содержит основные нормы института – понятие, виды, требования к ценным бумагам, правила передачи прав на них. Относит ц.б. к объектам гражданских прав, регламентирует обращение ценных бумаг.

Правовое регулирование выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг осуществляется Федеральным законом от 22 апреля 96 года “О рынке ценных бумаг”

ФЗ “Об акционерных обществах” от 26 декабря 95 г.

ФЗ “О переводном и простом векселе” от 11 марта 97 года.

Финансовое законодательство

Нормативные акты Президента – Указы “О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в РФ”, от 94 г., “Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ценные бумаги в РФ” от 97 г., “О выпуске и обращении жилищных сертификатов “ от 94 г. и др.

Постановления правительства РФ, в т.ч. “О мерах по развитию рынка ценных бумаг в РФ” от 95 г.

Положения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в сфере регулирования выпуска и обращения.

Конкретизация положений законодательных и подзаконных актов в пределах своей компетенции Министерством финансов   и ЦБ.

По закону о рынке ценных бумаг к ним относятся акции и облигации, по законам – жилищные сертификаты и государственные казначейские обязательства. Процедура эмиссии:

Принятие эмитентом решения о выпуске;

Регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;

Для документарной формы – изготовление сертификата

Размещение эмиссионных ценных бумаг

Регистрация отчета об итогах выпуска. Если число заранее известных владельцев более 500, или общий объем эмиссии превышает 50 тыс. МОТ – регистрация проспекта эмиссии.

36. Профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Основными действующими лицами на рынке ценных бумаг являются эмитенты, выпускающие ценные бумаги. И инвесторы, их приобретающие. Повышению оборотоспособности ценных бумаг, созданию условий наиболее эффективного взаимодействия между эмитентом и инвестором призваны способствовать посредники, которые занимаются обеспечением встречного движения ценных бумаг и соответствующих им капиталов. Те из них, для которых такая деятельность является основной – профессиональные участники рынка, которые осуществляют следующие виды деятельности согласно Закона о рынке ценных бумаг: брокерская, дилерская, деятельность по управлению, клиринговая, депозитарная, деятельность по ведению реестра акционеров. Соответственно деятельности устанавливаются требования к участнику.

Брокерская – совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии (ст.59,51 ГК), а также по доверенности. Брокер может передоверить совершение сделки только другому брокеру.

Дилерская – совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен с обязанностью покупки/продажи по объявленным ценам. Предприниматели заниматься не вправе. Диллер не вправе уклоняться от заключения договора купли-продажи ценных бумаг на публично объявленных им условиях, т.к. объявление является публичной офертой. Для объявления оферты должна быть объявлена цена. Если в объявлении не указывается количество бумаг, срок в течение которого действуют цены – обязан заключить договор по условиям и виде, которые предложены клиентом (ч.3 ст.4 Закона о рынке ценных бумаг).

Деятельность по управлению ценными бумагами – осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного времени доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги.

Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг – фондовая биржа и фондовые отделы товарных и валютных бирж.

Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг) – сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ц.б. и их зачету и расчетами по ним. Только юридические лица. На основании договора на возмездное оказание услуг или поручение.

Депозитарная деятельность   - деятельность по оказанию услуг по хранению сертификатов ц.б. и учету и переходу прав на них. Только юр.лица . Отношения между депозитарием и клиентом регулируются депозитарным договором (договором о счете депо). Передача на хранение не влечет за собой перехода к нему права собственности на ценные бумаги депонента. Договора хранения и возмездного оказания услуг.

Деятельность по ведению реестра владельцев ц.б. – деятельность по сбору, фиксации, обработке, хранению и предоставлению данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ц.б. Обязанности держателя реестра: открыть владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю лицевой счет; вносить в систему ведения необходимые изменения; производить операции на лицевых счетах; Доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом; Информировать владельцев и номинальных держателей о способах и порядке осуществления ими прав.

Номинальный держатель – лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария и не являющееся владельцем ц.б. Деятельность номинального держателя не образует специфический вид деятельности, а является одной из функций некоторых профессиональных участников.

37. Государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Государство, являясь участником фондового рынка, осуществляет его непосредственное регулирование и контрольные функции. Министерство финансов является эмитентом ц.б., удостоверяющих государственные федеральные обязательства – облигации. Крме того, государство, оставаясь владельцем акций многих крупных предприятий, посредством деятельности в качестве эмитента и инвестора регулирует отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг.

Вместе с тем государство непосредственно воздействует на фондовый рынок, исполняя соответствующие контрольные функции (ст.38 Закона о рынке ц.б.):

установление обязательных требований к деятельности эмитентов и профессиональных участников рынка;

регистрации выпусков и проспектов эмиссии и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств;

лицензирование деятельности проф. участников;

создание системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и проф. участниками;

запрещение и пресечение деятельности лиц, осуществляющих деятельность н рынке ц.б. без соответствующей лицензии.

Кроме того ЦБ через рынок ц.б. осуществляет кредитно-денежную политику государства.

Центральные орган – Федеральная комиссия по рынку ц.б. – федеральный орган исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью проф.учаастников. Ее полномочия не распространяются на процедуру эмиссии долговых обязательств Правительства РФ и ценных бумаг субъектов РФ, которые сами устанавливают пределы эмиссии и др. параметры соответствующего уровня.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ц.б. – учреждается профессиональными участниками рынка. Если объединяет не менее 10 проф. участников – вправе подать в Федеральную комиссию заявление о приобретении ею статуса саморегулируемой организации. Цель организации – защита прав ее участников, интересов владельцев ц.б., иных клиентов проф. рынка.

38. Понятие, значение и виды бирж.

Биржа –юридическое лицо, целью деятельности которого является организация биржевой (оптовой0 торговли определенным биржевым товаром, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте, в определенное время по установленной биржей правилам. Назначение биржи:

концентрирует спрос и предложение на определенный товар в одном месте, что позволяет быстро и верно с помощью котировки определить его цену. Котировка – выявление и фиксация цен по сделкам с определенным товаром.

Позволяет определить представление конъюнктуру рынка: количество спроса и предложения, качество товара, его движение и цену.

Виды бирж:

v   В зависимости от цели:

Ш   Коммерческие – целью создания является извлечение прибыли учредителями, которые, как правило сами на ней не торгуют;

Ш   Некоммерческие – содержится за счет членских взносов учредителей. Учредители, являясь предпринимателями, участвуют в биржевой торговле в целях извлечения прибыли.

v   По степени вмешательства государства в сферу биржевой деятельности:

Ш   Свободные – образуются объединениями предпринимателей. Минимальное участие государства.

Ш   Биржи, деятельность которых детально регламентируется государством – российские все;

v   По характеру биржевой торговли:

Ш   Открытые – собрание, доступное всем желающим, где продавцы и покупатели находят себя без посредников

Ш   Закрытые – в торгах могут участвовать только биржевые посредники – брокеры, дилеры, аккредитованные на данной бирже;

v   В зависимости от вида биржевого товара:

Ш   Товарные – определяется законом от 92 г. “О товарных биржах и биржевой торговле”, локальные нормативные акты биржи – учредительские документы, правила, положения и т.д.:

·           Универсальные – оперируют разными товарами;

·           Специальные – только отдельными видами товаров.

Ш   Фондовые – оперируют ценными бумагами – акциями, облигациями и т.п.;

Ш   Валютные – купля-продажа иностранной валюты;

Ш   Смешанные

v   В зависимости от биржевых операций:

Ш   Торговля реальным, наличным товаром – сделка обязательно сопровождается последующей поставкой товара;

Фьючерсные – проведение торгов допускается без последующей поставки – основная цель – получение разницы от возможного изменения цен, а также страхование сделок от неблагоприятного изменения цен на товар.

39. Фондовые биржи.

Фондовая биржа – организатор торговли на рынке ценных бумаг, не совмещающая эту деятельность с иными видами деятельности на этом рынке, кроме депозитарной и деятельности по определению взаимных обязательств. Организована в форме некоммерческого партнерства и организует торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка ц.б. могут совершать операции на бирже через посредничество членов биржи. Служащие ф.б. не могут быть учредителями и участниками профессиональных участников рынка ц.б., а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности ф.б.

Правовое положение фондовой биржи определяется гл.3 ФЗ “О рынке ценных бумаг” от 22 апреля 96 г. подзаконные акты: постановление Федеральной комисии по рынку ц.б. от 19 декабря 96 г. “ Об утверждении Временного положения о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ц.б. и Временного положения о лицензировании видов деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг”.

Государственная регистрация осуществляется в общем порядке по Гк, но деятельность она может начинать только после получения специальной лицензии в Федеральной комиссии по ценным бумагам. На фондовой бирже не допускается в отличие от товарной – неравноправное членство; временное членство; сдача мест в аренду и их передача в залог – фондовая биржа организует торговлю только между членами. Фондовая биржа самостоятельно устанавливает правила совершения операций с ценными бумагами, правила их допуска к торгам. Критерии допуска: надежность, доходность, ликвидность. Вопрос допуска решает котировальная (листинговая) комиссия биржи: допустить, отказать в допуске, приостановить торговлю, исключить из биржевой торговле на бирже.

Обобщающим показателем движения курса ценных бумаг являются биржевые индексы ценных бумаг, позволяющие прогнозирвать изменение средней стоимости множества ценных бумаг, обращающихся на рынке.

Государственное регулирование деятельности фондовых бирж осуществляется   для защиты инвесторов от недобросовестных действий эмитентов и профессиональных участников рынка ц.б., что оказывает дестабилизирующее действие на экономику. Государственное регулирование и контроль осуществляет Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг – государственный федеральный орган исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, обеспечению прав инвесторов, акционеров и вкладчиков. Ее постановления являются обязательными. Она имеет свои региональные отделения на территории РФ.