Авторский договор

Введение.

  В наше время очень актуальна тема авторского договора. Взаимоотношения по созданию и использованию произведений существовали и будут существовать всегда, но с течением времени, развитием научно-технического прогресса и эта сфера претерпевает существенные изменения.

  Главная проблема, которая сейчас имеет место быть в нашей стране в области правового регулирования   как всего авторского права вообще, так и авторского договора в частности – это принятие раздела Гражданского кодекса РФ «Интеллектуальная собственность». По этому разделу в научной и практической среде идут длительные споры. Уже более восьми лет продолжается работа по разработке и совершенствованию данного раздела ГК.

  Главной целью принятия раздела «Интеллектуальная собственность» является устранение неблагоприятных последствий, вызванных длительным отсутствием законодательных положений, единых для всех видов объектов интеллектуальной собственности. В России как и за рубежом остро встала проблема правового регулирования авторских правоотношений в глобальной компьютерной сети Интернет. И это не единственный пример, когда с течением времени появляются новые виды творческих произведений и новые формы их использования. Мало кто мог предположить несколько лет назад, что встанет проблема нарушения авторских прав в такой сфере как оборот мелодий для сотовых телефонов, а, тем не менее, объем этого рынка на сегодняшний момент составляет ежегодно 300 миллионов долларов.

  Дополнительно ожидается внесение ряда существенных изменений и дополнений в Закон «Об авторском праве и смежных правах». Но следует отметить, что при всех вышеизложенных проблемах имеется достаточно прочная законодательная и теоретическая база, которая позволяет исследовать проблемы авторского договора.  

   Большая работа в области исследования данной темы была проведена такими известными специалистами в области авторского права как Зенин И. А., Клык Н. Л., Сутулов Д.М. и многими другими. Конечно, их исследования имеют огромное значение, но в данный момент времени они уже несколько устарели. Изменился общественно-политический строй, характер товарно-денежных отношений, изменились и отношения по поводу использования результатов творческой деятельности. Они приобрели характер рыночных отношений. И поэтому перед цивилистической наукой встала проблема поиска иного подхода к законодательному регулированию и теоретическому рассмотрению авторского договора. На современном этапе изучением проблем авторского права занимается тоже целый ряд ученых. Среди них следует особо отметить исследования профессора Сергеева А.П и Дозорцева В.А.

Нельзя не отметить, что эти исследователи рассматривали только отдельные вопросы этой темы. Ни у кого из них не было комплексного и актуального исследования     проблем авторского договора.

  База источников данных проблем широка. В первую очередь это, конечно, Бернская конвенция о защите авторских прав и Закон «Об авторском праве и смежных правах». Имеется немало иных нормативно – правовых актов.

Главной целью данной работы является   комплексное исследование проблем авторского договора

Авторский договор и его регулирование.

9 июля 1993 года был принят Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», который был введен в действие со дня его опубликования. В настоящее время этот закон является основным нормативным актом, регулирующим правовое положение авторского договора. Закон "Об авторском праве и смежных правах" регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права).

Так же кроме этого закона в области регулирования авторского права действует множество международных договоров, законов и подзаконных актов.

1. Б е рн с кая конвенция об охране литературных и художественных произведений (Парижский Акт, ВОИС, 24 июля 1971г.). 2. Всемирная Конвенция Об Авторском Праве (пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года). 3. Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм. 4. Международная конвенция об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций подписана в Стокгольме 14 июля 1967 года. 5. Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав от 24 сентября 1993 года. 6. Договор ВОИС по авторскому праву . 7. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам .                                          Подзаконные нормативные акты.

1. Постановление Правительства РФ № 1224 от 3 ноября 1994 года "О присоединении Российской Федерации к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года, Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года и дополнительным протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм". 2. Постановление Правительства РФ № 614 от 17 мая 1996 года "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)". 3. Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" 4. Постановление Правительства за №355 от 28.05.92 года "О порядке определение расходов, учитываемых при налогообложении сумм вознаграждения физических лиц за издание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, а также вознаграждений авторам открытий, изобретений и промышленным образцов". 5. ПМС - Правительства РФ №153 от 22.02.93г. "О порядке исчисления среднего заработка отдельных категорий творческих работников". 6. Указ Президента Российской Федерации от 7 октября 1993 г. № 1607 "О Государственной политике в области охраны авторского права и смежных прав". 7. Указ Президента Российской Федерации от 5 декабря 1998 года № 1471 "О мерах по реализации прав авторов произведений, исполнителей и производителей фонограмм на вознаграждение за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения". 8. Распоряжение Президента РФ № 152-рп от 25 марта 1994 года "Вопросы присоединения Российской Федерации к ряду Международной конвенции в области охраны авторских прав". 9. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5352-1 "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". 10. Письмо Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 19 октября 1993 г. № С-13/ОСЗ-317 "В связи с принятием Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". 11. Указ президента РФ от 5 декабря 1998 года № 1471   “ О мерах по реализации прав авторов произведений, исполнителей и производителей фонограмм на вознаграждение за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения ”. 12. Постановление правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 “ О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г . ” 13. Приказ Российского агентства по патентам и товарным знакам от 4 ноября 2000 г. № 212 “ О программе сотрудничества между Российской Федерацией и ВОИС. ”

    Следует заметить, что при всей широте правовой регламентации   авторского права законодательный процесс в этой области не приостановлен. Восемь лет продолжают кипеть страсти над разделом Гражданского кодекса РФ, который должен быть посвящен вопросам интеллектуальной собственности. Было разработано несколько проектов раздела ГК «Интеллектуальная собственность». И многочисленные споры не позволяли долгое время принять часть третью ГК. «Свет в конце тоннеля» забрезжил, когда в августе 2000 г . председатель Совета по кодификации и совершенствованию законодательства при Президенте РФ, председатель Высшего Арбитражного Суда РФ, профессор В.Ф. Яковлев отметил, что раздел проекта Центра частного права пока не готов, и Совет решил обратиться к Президенту РФ с просьбой о внесении в Государственную Думу части третьей Кодекса, состоящей только из двух разделов («Наследственное право» и «Международное частное право»), без включения в нее положений об интеллектуальной собственности .

В 1999 г . профессор А.П. Сергеев представил на суд общественности проект раздела ГК «Интеллектуальная собственность», подготовленный кафедрой гражданского права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, который получил одобрение значительного числа специалистов. Данный проект является в настоящий момент приоритетным. Он уже внесен в качестве законопроекта на рассмотрение Государственной Думы.

Виды договоров.

  Авторский договор имеет несколько видов. Проанализируем каждый из них в отдельности.

Авторский договор о передаче исключительных прав. Закон «Об авторском праве и смежных правах» (ст. 30) разрешает ис­пользование произведения в пределах, установленных автор­ ским договором о передаче исключительных прав на произве­дение, только лицу, которому эти права передаются, и дает ему право запрещать подобное использование другим лицам. Это же право имеет и сам автор произведения, но только в том случае, если лицо, которому переданы исключительные права, не осу­ ществляет его защиту. Однако нужно сказать, что пользователь заинтересован в заключении именно этого договора, поскольку он становится фактическим владельцем творческого произве­ дения, что дает дополнительную возможность извлекать макси­ мальную выгоду, продавая неисключительные права на данное произведение другим лицам.

  Следует отметить и другое: если автор произведения рас­ стался со своими исключительными правами вследствие заклю­ чения договора о передаче исключительных прав на произве­дение, он все равно сохраняет личные неимущественные пра­ ва, а также право наблюдать за использованием пользователем прав на произведение и предпринимать некоторые действия в отношении третьего лица, если им нарушены права пользова­ теля. Другими словами, автор может вмешиваться в отношения между пользователем и третьим лицом. В этом заключается от­ личие данного договора от общих норм гражданского законо­ дательства.

  Следующим видом авторского договора является авторский договор о передаче неисключительных прав. В п. 3 ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах» сказано, что пользова­ тель, имеющий неисключительные права по авторскому догово­ ру, может использовать произведение наравне с лицом, обла­дающим исключительными правами. Там же в п. 4 права назы­ ваются неисключительными, если в договоре прямо не установ­ лено обратное. Для самого автора предпочтительнее форма до­ говора, при которой он оставляет за собой исключительные пра­ ва на использование произведения, т.е. авторский договор о пе­ редаче неисключительных прав.

  Существует также авторский договор на использование про­изведений, заключаемый в форме лицензионного соглаше­ ния. Он используется в случае публичного исполнения, воспро­ изведения звукозаписи и при других видах использования про­изведений, имущественными правами в отношении которых управляет РАО или иная подобная организация. В этом согла­ шении четко определяются разрешенные пользователю способы использования произведений; размер вознаграждения за ис­пользование, обычно устанавливаемый на уровне минимальных ставок; порядок и периодичность представления отчетности об использовании произведений; условия досрочного прекращения действия соглашения; ответственность за нарушение его усло­вий и др. Лицензия выдается, как правило, на один год с воз­можностью автоматического продления ее действия на новый срок. При этом организация, управляющая имущественными правами авторов на коллективной основе, не может отказать пользователю в выдаче лицензии без достаточных оснований, а сами условия лицензий должны быть одинаковыми для пользо­ вателей одной категории.

  Если пользователь хочет получить ли­ цензию на воспроизведение фонограммы, ему надо оформить специальную заявку на каждый альбом с указанием тиража, срока воспроизведения, вида материального носителя, репер­туара и других реквизитов. Игнорирование данного требования рассматривается в судебной практике как бездоговорное ис­ пользование произведения. Авторский договор заказа также является одним из видов ав­ торского договора. Он отличается от авторского договора куп­ли-продажи тем, что автор обязуется создать произведение в соответствующие сроки и передать его заказчику. В свою оче­редь заказчик обязан в счет установленного договором возна­граждения выплатить автору аванс. Размер, сроки и порядок выплаты аванса определяются в договоре по соглашению сто­рон. Подобный договор заказа будущему автору произведения выгодно заключить с заинтересованной стороной в случае на­ личия идеи о создании творческого произведения, но при отсут­ ствии средств на это. При заключении авторского договора за­каза на еще не созданное произведение заказчику рекомендует­ся предусмотреть как можно более длительный срок действия договора и как можно меньше оснований о его расторжении по инициативе автора, иначе при определенном стечении обстоя­тельств могут возникнуть осложнения. Например, может полу­читься так, что автор намеренно не будет выполнять свои обя­зательства по созданию произведения или же будет скрывать уже созданное произведение от заказчика. Возможна и сле­дующая ситуация: по истечении срока действия авторского договора заказа автор выплачивает заказчику убытки и упущен­ную выгоду, которая, конечно, будет максимально занижена, затем создает произведение и становится обладателем исключи­ тельных прав на него. Такой же неблагоприятный исход ожида­ет заказчика в случае, если автор предусмотрел в договоре воз­можность для себя его "безболезненного" расторжения в одно­ стороннем порядке, а заказчик легкомысленно согласился с этим условием.

  Следует добавить, что нельзя получить авторские права на идею или еще не созданное произведение. В заключение можно отметить, что авторский договор заказа выгоден прежде всего заказчику, особенно если идея создания произведения принад­ лежит ему.

  Еще одним видом авторского договора является авторский договор на готовое произведение. Фактически данный договор представляет собой договор купли-продажи имущественных прав. В соответствии с п. 3 ст. 454 ГК РФ к указанным отноше­ниям применяются общие положения о купле-продаже, при ус­ловии, что из содержания или характера предаваемых прав не вытекает иное. Исходя из данной статьи, можно сделать вывод, что к авторскому договору на готовое произведение применя­ются общие нормы гражданского права об обязательствах и до­ говорах, а также общие положения о купле-продаже.

  Таким образом, как явствует из сказанного, по авторскому договору на готовое произведение автор обязуется продать, а пользователь купить определенные права на использование твор­ ческого произведения и заплатить за них определенную цену.

Издательский договор является одним из самых распростра­ ненных видов авторского договора.

  Данным договором регули­руются вопросы, связанные с изданием и переизданием произ­ведений, которые могут быть представлены на бумажном носи­теле. К таковым относятся произведения литературы (научные, художественные и др.), музыкальные произведения, произведе­ ния изобразительного искусства и т.п. В силу указанных причин издательский договор наиболее подробно регламентируется за­конодательством, нередко он служит темой для специальных научных работ. Часто случается так, что выводы, первоначаль­но сделанные на базе применения норм об издательском дого­воре и сложившейся практики разрешения споров, позднее при­меняются и к иным авторским договорам.

В последнее время стал очень часто возникать вопрос: утра­чивает ли автор право на обнародование произведения в случае передачи имущественных прав по издательскому договору на данное произведение? На сегодняшний день практика исходит из того, что данное право автор утрачивает. Например, некото­рые издательства включают в авторский договор пункт, кото­рый запрещает автору самостоятельно обнародовать свое про­изведение. Хотя если обратиться к ст. 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах», то можно увидеть следующее: к чис­лу личных неимущественных прав, помимо прочих, относится право автора обнародовать или разрешать обнародование про­изведения в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв. При этом в данной статье особо подчерки­вается, что личные неимущественные права принадлежат авто­ру независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Таков закон, и никакой пункт авторского дого­ вора не в состоянии его пересмотреть, поскольку в соответствии с п. 7 ст. 31 указанного выше закона условия авторского дого­вора, противоречащие его положениям, являются недействи­тельными. Несмотря на такую недвусмысленную позицию зако нодателя, существует множество издателей, которые навязыва­ ют авторам обязательство об отказе от личных неимуществен­ных прав. Тем самым нарушается закон. Такая ситуация во многом обусловлена правовой неосведомленностью авторов, ко торой умело пользуются при заключении договора их контр­ агенты

Понятие авторского договора.

  По общему правилу, согласно ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах», - имущественные права, предусмотренные ст. 12 данного закона, могут быть предоставлены иным лицам на основании авторского договора. Прежде чем приступить к рассмотрению вопросов, непосред­ ственно вытекающих из авторского договора, необходимо вкратце проанализировать само понятие данного договора.

ГК РСФСР 1964 г . не давал определения авторского договора. Различными учеными на теоретическом уровне такие определе­ ния предлагались, но все они были не слишком удачны. К приме­ ру, И. В. Савельева давала такое определение: авторский дого­ вор - это договор об использовании организацией созданного ав­ тором произведения науки, литературы и искусства в соответст­ вии с культурными потребностями всего общества при со­ блюдении личных и имущественных правомочий автора.

  А вот как определила данный договор Н.Л. Клык: авторский договор - это соглашение автора и орга­ низации-пользователя по поводу создания и использования про­ изведения науки, литературы и искусства .

Наибо­ лее емкая, но все же не в полной мере четкая формулировка бы­ла предложена В. А. Дозорцевым: по авторскому договору одна сторона (автор) разрешает другой стороне (пользователю) исполь­ зовать произведение или предоставляет ей право распорядиться произведением в том или ином объеме, а пользователь обязуется заплатить автору вознаграждение за использование или предо­ ставление такого права.

  Но по большому счету острой необходимости в выработке общенаучного определения авторского договора на тот момент времени не было, так как законодательно закреплялись вполне приемлемые определения двух возможных вариантов авторско­го договора - авторского лицензионного договора и договора о передаче произведения для использования (ст. 503 ГК РСФСР 1964г.).

  Плюс ко всему этому в научных трудах, затрагивающих во­просы авторских правоотношений в отдельных областях творче­ства, давались определения и приводились признаки различных видов авторских договоров - издательского, сценарного и др.

  Впервые общее понятие авторского договора на законода­тельном уровне было закреплено в Основах гражданского зако­нодательства 1991 г .

Авторский договор определялся в качестве договора, по ко­торому автор обязан создать в соответствии с договором и передать заказанное произведение или передать готовое произве­дение для использования, а пользователь обязан использовать или начать использование произведения предусмотренным до­ говором способом в обусловленном им объеме и в определенный срок и уплатить автору установленное договором вознагражде­ние (ст. 139).

Действующий на сегодняшний день Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» снова не дает развернуто­ го определения авторского договора, но попытки дать данное определение в теории не прекращаются.

  Так, например, профессор А.П. Сергеев предлагает следующее: по авторскому договору автор передает, или обязуется передать, приобретателю свои права на использование произведения в пределах и на условиях согласованных сторонами.

А вот еще одно, на мой взгляд, менее удачное определение: авторский договор – это соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей в отношении имущественных прав на объекты, охраняемые авторским правом.

  Авторский договор, по мнению всех без исключения специалистов, имеет гражданско-правовой характер (поскольку пред­ ставляет собой соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей), но одновременно подчеркивается его само­ стоятельность среди других гражданско-правовых договоров. Данный вывод, помимо чисто теоретического интереса, имеет немаловажное практическое значение. Например, по отноше­нию к авторским договорам можно утверждать следующее: к ним применимы общие положения гражданского права (такие, как правила о формах и условиях действительности сделок и др.), а также нормы обязательственного права (такие, как поря­док заключения и исполнения договоров, ответственность за их нарушение и т. п.), но за исключением тех, которые несовмес­ тимы с особенностями отношений, возникающих при использо­вании результатов творческой деятельности.

  На протяжении многих лет, временами то затухал, то, вспыхивая с новой силой, в российской юридической науке продолжается спор о природе авторского договора. Суть разногласий сводится к вопросу о том, уступает ли автор контрагенту свои права на произведение или лишь разрешает его использование на определенных условиях. В этой связи в литературе выдвинуты и подробно обоснованы теория уступки (передачи) и теория разрешения, каждая из которых имеет своих активных сторонников. Имеется и компромиссная точка зрения, согласно которой один тип авторского договора, а именно договор о передаче произведения для использования, не предусматривает уступки авторских прав, а лишь разрешает использование произведения; второй же тип авторского договора, т. е. авторский лицензионный договор, может включать передачу авторских прав пользователю. Я придерживаюсь первой точки зрения. И действительно в настоящее время, в связи с изменением социально-экономической ситуации в стране, перестройкой законодательства, доводы сторонников теории разрешения, состоящие в основном обосновании особой социалистической природы авторского права в советском праве, а также существовавшем ранее запрете на самостоятельное воспроизведение и распространение произведений самими авторами и т. п., оказались совершенно несостоятельными. Ныне действующее законодательство неоднократно прямо подчеркивает возможность перехода (передачи) права на использование произведения от автора к другим лицам и, как представляется, достаточно однозначно решает вопрос о природе авторского договора.

  Авторский договор следует отличать от иных форм договорного регулирования отношений по созданию и использованию произведений науки, литературы и искусства. Так, на практике нередко возникает вопрос о разграничении авторского и трудового договоров, что имеет большое значение для установления объема прав создателя творческого произведения и его пользователя. Если произведение создано в рамках выполнения служебного задания, права по его использованию принадлежат работодателю, который должен обеспечит лишь соблюдение личных и имущественных прав автора. Издательство, научные, учебные и иные организации могут воспроизводить и распространять такие произведения в любые сроки в любом объеме, в том числе переиздавать произведения, не спрашивая на это согласия автора. Поэтому они не редко прямо заинтересованы в том, что бы их отношения с авторами рассматривались как трудовые.

  В тех случаях, когда заключенный сторонами договор, в рамках которого создано творческое произведение, не содержит четкого указания на его характер, вывод об этом может быть сделан лишь при наличии ряда условий. Прежде всего, предметом трудового договора является трудовая деятельность работника соответствующая его должности и квалификации она может носить творческий характер, как, например, работа штатного переводчика издательства или штатного фотографа журнала, но при этом подразумевается, что речь идет об исполнении определенной трудовой функции, а не о достижении конкретного, определенного соглашением сторон творческого результата. В некоторых случаях, однако, трудовой договор может быть заключен и на выполнение творческой работы связанной с созданием конкретного творческого произведения, например на выполнение оформительских или картографических работ. Здесь важно установить был ли включен автор в трудовой коллектив заказчика, подчинялся ли он правилам внутреннего трудового распорядка и распоряжение администрации, закреплялись ли за ним трудовые права и льготы, получал ли автор за свою работу ежемесячное вознаграждение и т. п. Если ничего этого не было, то для квалификации отношений сторон как трудовых нет никаких оснований.

Наконец, когда совершенно очевидно, что стороны были связаны трудовым договором, необходимо установить входило ли создание данного творческого произведения в трудовые обязанности его автора. Если произведение создано, хотя и штатным работником организации, но не в связи с исполнением им своих трудовых обязанностей, автор произведения пользуется всеми предусмотренными законом правами, включая право на использование произведения.

Нередко особенно при заключении договоров на создание произведений изобразительного искусства возникает вопрос о разграничении авторского договора и договора подряда. Известно, что объем прав автора и подрядчика отнюдь не совпадают в частности подрядчик выполняет работу на свой риск, результат его работы передается в собственность заказчика, который не несет перед подрядчиком никаких дополнительных обязанностей в связи с дальнейшим использованием результата и т. д. По сравнению с подрядчиком автор находится в гораздо лучшем положении, поскольку в случае творческой неудачи ему может гарантироваться определенная часть предусмотренного договором вознаграждения, за ним сохраняются все основные авторские права на произведение переходящие в собственность другого лица и т. д.

  Разграничение авторского и подрядного договоров производится прежде всего, по их предмету. Если предметом договора подряда является результат обычной, технической деятельности подрядчика, то предметом авторского договора является произведение науки, литературы, искусства как результат творческой работы автора. На практике отграничить их друг от друга бывает не так просто. Наиболее остро данный вопрос встает при заключении договоров на изготовление копий произведений искусства, науки и литературы, в том числе договоров на изготовление так называемых авторских копий. В юридической науке нередко утверждается, что копия, в том числе авторская, - это результат обычной работы, по поводу выполнения которой должен заключаться договор подряда.

  Иногда разграничить авторские и подрядные договоры по их предмету не возможно. Так 22 августа 1986 года Госарбитражем СССР были утверждены типовой договор на создание произведения скульптуры, декоративно-прикладного искусства, монументально-декоративных и оформительских работ и типовой договор на создание произведения станковой живописи и графики. Оба договора имели своим предметом создание произведений изобразительного искусства, однако знакомство с их содержанием не оставляло никаких сомнений в том, что взаимоотношения сторон были построены по подрядному типу. Объяснялось это тем, что договоры подобного рода заказчики соответствующих произведений, а с предприятиями художественного фонда, которые выступали в роли своего рода посредников между авторами и заказчиками произведений. Авторы же создавали свои произведения в рамках договора художественного заказа, который заключался ими с предприятиями авторского фонда и носил авторский характер. Таким образом, наряду с предметом договора, дополнительным критерием для разграничения авторского и подрядного договоров выступает их субъектный состав. Непременным участником авторского договора всегда является сам создатель произведения или его законный правопреемник, в частности наследник. По субъектному составу авторские договоры отличаются и от некоторых других договоров, связанных с использованием произведений.

Стороны авторского договора.

  Сторонами авторского договора выступают автор (правопре­ емник автора) и пользователь произведения. Я думаю стоит рассмотреть лишь характеристики, свойственные субъектам авторского права именно как сторонам авторского договора.

  Обязательным субъектом авторского договора является автор произведения или его правопреемник. Совершеннолетний и дее­ способный автор произведения, как правило, сам заключает до­говор либо делает это через своего поверенного. За малолетнего автора, т.е. не достигшего 14 лет, авторский договор подписы­ вают его родители или опекуны. Несовершеннолетний автор в возрасте от 14 до 18 лет заключает авторский договор самостоя­ тельно, но с согласия родителей или попечителей. От имени не­дееспособного автора, признанного таковым вследствие душев­ ной болезни, действует его опекун.        Если авторский договор за­ключается по поводу использования коллективного произведе­ ния, то необходима согласованная воля всех соавторов. При этом все они имеют право принимать участие в согласовании условий и подписании договора, хотя это может сделать и один из них по поручению остальных. Если имеет место работа по подготовке сборника, то, помимо заключения договоров с составителем (со­ ставителями), необходимо также заключить договоры со всеми авторами, произведения которых планируется включить в сбор­ ник. В практике нередко встречаются случаи, когда лицо, осуще­ ствляющее выпуск сборника, пренебрегает заключением таких договоров, предполагая, что согласование всех вопросов с авто­ рами включаемых в сборник произведений является обязанно­ стью составителя. Данная точка зрения ошибочна, поэтому сле­ дует учесть, что в случае бездоговорного использования произве­ дения вся ответственность будет возложена именно на организа­цию, выпустившую сборник, а не на его составителя. После смерти автора договор об использовании произведения может быть заключен с его наследниками. На наследников распростра­няются все те правила о дееспособности, что и на авторов, кото­рые были рассмотрены выше.

  Если наследник не один, то для за ключения авторского договора необходимо согласие всех наслед­ ников. В случае возникновения конфликтной ситуации между наследниками спор между ними передается на разрешение суда   по исковому заявлению любого из них.

Вторая сторона авторского договора - пользователь произве­дения. Как правило, это специализированная организация, ос­ новным родом деятельности которой является осуществление из­ дательских, выставочных и других аналогичных функций. Одна­ ко заключение авторских договоров не возбраняется любым иным организациям, при условии, что использование определен­ных произведений не противоречит их уставным целям. На сего­ дняшний день практически отсутствуют жесткие рамки специа­ лизации пользователей. Это является следствием нелегкой эконо­ мической ситуации, в условиях которой, например, некоторые специализированные издательства для того, чтобы выжить, вы­ нуждены издавать непрофильную для себя, но коммерчески вы­ годную литературу. Однако следует помнить, что для возможно­сти осуществления отдельных правомочий по использованию произведений, например издательской деятельности, публичного показа и распространения аудиовизуальных произведений, поль­ зователю необходимо получить соответствующую лицензию.

В теории авторского права сложилось мнение, что договор, по которому пользователю предоставляются права на произве­дение не для их использования в точном смысле этого слова по авторскому праву, а с целью удовлетворения личных потребно­стей, не является авторским. Это относится к организациям, которые не имеют соответствующей лицензии на право зани­ маться издательской и тому подобной деятельностью, связанной с использованием произведений с целью извлечения прибыли. Правда, это вовсе не означает, что они не могут являться сторо­ной договора заказа. В качестве примера можно привести сле­дующие ситуации: общественная организация вправе заклю­чить авторский договор с писателем на написание истории раз­вития организации или со скульптором на создание памятника и т.п. Данные договоры вполне законны, но по своей сути яв­ляются не авторскими, а договорами подряда.                             Среди ученых, занимающихся вопросами, авторского права, выработалась практически единая позиция о том, что физиче­ское лицо также не может быть пользователем как одной из сторон авторского договора. Те договоры, в рамках которых по заказам отдельных физических лиц создаются творческие про­ изведения, принято квалифицировать в качестве договоров подряда. Для иллюстрации приведем следующий пример. Меж­ду гражданкой Б. и скульптором К. был заключен договор на создание скульптуры умершего мужа Б. для установления на могиле, в счет вознаграждения был выплачен аванс в размере 5000 руб. По причине болезни скульптора работа осталась неза­ вершенной, в связи с чем Б. потребовала от скульптора возвра­та аванса. Если считать, что в данном случае имел место автор­ский договор, то аванс возврату не подлежал, поскольку автор не исполнил свои обязанности по договору не по своей вине. Если же данный договор квалифицировать как подрядный, то в этом случае аванс должен быть возвращен, поскольку подряд­чик выполняет работу на свой риск. Суд требование Б. удовле­ творил и поступил правильно, так как представляется нецелесо­ образным возлагать на заказчиков, в качестве которых высту­пают обычные физические лица, все обязанности, которые воз­лагаются на организации, занимающиеся использованием про­изведений на профессиональной основе. Но, конечно, следует помнить, что если гражданин является частным предпринима­телем, то он потенциально может осуществлять воспроизведе­ние и распространение произведений. В такой ситуации граж­данин заключает с автором договор, по которому приобретает в полном объеме все права и несет все обязанности пользователя.

Поскольку авторский договор действует сравнительно дли­тельный период времени, то не исключена ситуация с переме­ной участвующих в обязательстве лиц.                 Данный момент имеет определенные особенности по сравнению с общегражданскими правилами об уступке права требования и переводе долга. Если возникает необходимость замены автора, изменения авторского коллектива, привлечения соавторов и т. п., то данный вопрос обычно решается положительно только с согласия пользователя произведения. Исключение составляет лишь случай, когда после смерти автора уже готового произведения его место занимает наследник в силу прямого указания закона. Что касается пере­уступки прав по авторскому договору, то в соответствии с дей­ствующим законодательством права, переданные по авторско­му договору, могут передаваться полностью или частично дру­гим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено дого­вором (п. 4 ст. 31 закона).

  Вместе с тем критерий субъектного состава, в соответствии с которым одной из сторон авторского договора обязательно дол­ жен быть автор или заменяющее его лицо (наследник), не сни­мает все возникающие на практике вопросы. Наиболее важным из них можно считать вопрос о квалификации договора, в соответствии с которым одна организация, являющаяся обладате­лем авторских прав на определенное произведение, передает данные права другой организации.

Такие договоры в настоящее время нередки и имеют два ва­рианта: 1) организация передает права, которыми владеет в ка­честве автора (ст. 484 ГК РСФСР 1964 г . и п. 4 постановления Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г .), и 2) организация передает права, которые были ею ранее приоб­ ретены на основании закона (например, в отношении произве­ дения, созданного в результате служебной разработки) или дого­ вора с автором. Так как указанные договоры опосредуют пере­ дачу авторских прав, можно говорить о том, что такие соглаше­ ния тоже относятся к авторским договорам или являются их разновидностью. Однако анализ ст. 30-34 Закона «Об авторском праве и смежных правах» показывает, что позиция законодателя в данном вопросе такова: авторским договором может считаться только такой договор, который заключается самим автором или заменяющим его лицом. Такой вывод можно сделать хотя бы из тех закрепленных в законе гарантий, которые установлены явно в интересах только непосредственных создателей произведений, а также из того, что закон несколько раз прямо упоминает об ав­ торе как одной из сторон авторского договора.

  Поэтому в связи с вышеизложенными соображениями к чис­лу авторских договоров в том их понимании, которое закрепле­ но в ст. 30-34 Закона РФ «Об авторском праве и смежных пра­ вах», можно отнести лишь те из заключающихся организациями договоров, по которым принадлежащие им авторские права пе­ редают организации, признаваемые авторами произведений в силу закона. Другие договоры, одной из сторон которых автор или заменяющее его лицо не является, нельзя считать автор­ скими в точном смысле этого слова. Поскольку законодательст­ во такие договоры не выделяет, то и их регламентация отсутст­ вует, хотя и допускается возможность их заключения (см. п. 4 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). По­ скольку такими договорами опосредуется передача авторских прав, их можно условно признать авторскими договорами в широком смысле. Даже несмотря на то, что на них и не распро­ страняются прямо нормы, зафиксированные в ст. 30-34 Закона «Об авторском праве и смежных правах», тем не менее приме­нение к таким договорам некоторых из них по аналогии не ис ключено.

Форма авторского договора.

  В соответствии со ст. 32 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторский договор заключается в простой письменной форме. Закон не требует нотариального удостове­ рения такого договора, но стороны могут это сделать по собст­ венной инициативе.

  Иногда встречаются случаи, когда авторский договор являет собой по форме не единый документ, а совокупность несколь­ ких документов. Например, организации, использующие произ­ ведения науки, литературы и искусства, направляют авторам заказы на создание таких произведений. В случае, если в таком заказе прописаны все существенные условия соответствующего авторского договора, он должен восприниматься как оферта. Перечень данных условий хотя и меняется в зависимости от ви­ да произведения или способа его использования, но во всех слу­ чаях включает в себя: наименование сторон, вид произведения и порядок и объем его использования, название и (или) характе­ ристику произведения, срок и порядок передачи произведения, срок использования произведения, размер авторского возна­ граждения. В любом случае подлежат закреплению все те усло­ вия, которые законом отнесены к существенным. А вот условия, определяющие минимальный уровень прав автора, зафик­ сированные в законодательстве, не обязательно должны быть прописаны в данном заказе.

  Заказ-оферта подписывается должностным лицом организа­ции, уполномоченным выступать от ее имени. Если данный за­ каз содержит указание о сроке для ответа, то в этом случае по общегражданскому правилу договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получило от автора ответ о принятии предложения в течение этого срока (ст. 440 ГК РФ). Если заказ не содержит указания на срок для ответа, то он должен быть дан в течение времени, обычно необходимого для совершения этого действия. Если оферта не была акцептована автором, в таком случае организация не имеет перед ним ни­ каких обязательств, поскольку заключения авторского договора не состоялось. Иногда может возникнуть такая ситуация: автор получил заказ на создание определенного произведения, но не акцептовал его, а просто начал работу по созданию данного произведения и представил его в срок, предусмотренный зака­зом. Очевидно, что данные действия автора должны быть расценены в качестве новой оферты, которая, в свою очередь, подлежит акцептованию организацией-заказчиком. В случае, если организация принимает авторское произведение, данное действие по своей сути является акцептом со всеми вытекающими отсюда последствиями. Но сразу следует оговориться, что такое толкование может быть сделано в отношении органи­ зации, которой была направлена первоначальная оферта. Вне всякого сомнения, нельзя считать отношения между ор­ ганизацией и автором, возникающие по поводу предваритель ного рассмотрения произведения, представленного по инициа­ тиве автора, в качестве договорных отношений, т.е. стороны не связаны по отношению друг к другу какими-либо договор­ ными обязательствами.

  Наряду с заказом на создание произведения (офертой) и от­ ветом автора (акцептом) в авторский договор на правах состав­ной части могут входить некоторые иные документы, например соглашение о порядке распределения вознаграждения между соавторами, дополнительное соглашение о перенесении срока представления произведения или изменении вида произведения и др. При этом есть императивное правило: любое изменение условий договора подлежит оформлению в письменном виде и согласованию сторонами договора.

  В случае, когда авторский договор был заключен без соблю­дения требований о простой письменной форме, это еще не де­ лает его недействительным, но влечет за собой последствия, предусмотренные п. 1 ст. 162 ГК РФ. А именно, в этом случае стороны при возникновении спора лишаются права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские пока­ зания, сохраняя право приводить письменные и другие пока­ зания.

  Таким образом, если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора, другая сторона не может ссылаться в подтверждение договора на свидетельские показания. В данном случае судом будут оценены только письменные доказательства, такие, как переписка между сторонами, расписка в получении авторского вознаграждения, бухгалтерские документы и т.п.    Подобные письменные доказательства должны подтверждать (или опровергать) факт заключения авторского договора, а не факт наличия преддоговорных отношений между сторонами. Приведем такой пример. Автору А. было поручено написать музыку для художественного фильма. Автор А. выполнил поручен­ ную ему работу, но к этому моменту решение о съемках фильма было отменено. В письменной форме договор с А. не заключал­ ся. Киностудия отказалась выплатить А. вознаграждение, ссы­лаясь на отсутствие договора. Так как свидетельские показания в данном случае не допускались (такими свидетелями могли быть сценарист и другие лица, внесшие свой творческий вклад в готовящийся к съемкам фильм), доказательством заключения договора с А. по данному делу явилось распоряжение киностудии о работе над кинофильмом, в котором были названы все авторы, в том числе и А., характер и объем поручаемых им работ, а также сроки их представления. В таком же порядке ре­ шаются споры, возникающие по поводу ненадлежащего оформ­ления изменений и дополнений авторских договоров.

  Но есть исключение из общего правила: в устной форме мо­жет быть заключен авторский договор об использовании произ­ведения в периодической печати (п. 1 ст. 32 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Другими словами, автор­ский договор здесь может быть заключен в любой форме, в том числе в устной или конклюдентной, при этом в случае возник­новения спора допускаются свидетельские показания для дока­зательства факта заключения договора. К примеру, свидетельством о заключении договора может быть извещение автора ре­дакцией о принятии его рукописи или само опубликование ма­териала. А вот если имело место поступление в редакцию не за­казанной заранее рукописи, то ее предварительное рассмотре­ние нельзя считать доказательством факта заключения между сторонами авторского договора. Рассмотрим следующую си­ туацию. Автор по своей инициативе прислал в редакцию ста­тью. Она была набрана для очередного номера журнала, но за­тем не опубликована. Суд отказал автору в иске о взыскании гонорара на том основании, что, поскольку рукопись не была заказана до напечатания рукописи, если каким-либо иным пу­тем автор не был извещен редакцией о принятии его рукописи, таковая принятой считаться не может и, следовательно, согла­шения между автором и издательством не существует. Внутриорганизационные и технические действия редакции и даже предварительный набор рукописи еще не являются доказатель­ ством соглашения о приеме рукописи.

В заключение следует особо подчеркнуть, что обеим сторонам в авторском договоре следует стремиться всегда, когда это воз­можно, заключать авторские договоры в письменной форме, так как это более надежный способ защиты своих прав.

Содержание авторского договора.

  Содержание любого граждан­ско-правового договора вообще и авторского в частности со­ ставляют права и обязанности сторон.

Авторский договор является взаимным, т. е. обе стороны на­деляются правами и несут корреспондирующие им обязанно­ сти. Содержание отдельных видов авторских договоров различ­но. К примеру, объем прав и обязанностей в договоре заказа от­ личается от объема прав и обязанностей в договоре по поводу использования готового произведения. Но это не исключает возможности рассмотрения содержания авторского договора в обобщенном виде. При этом сразу следует отметить, что дейст­ вующее законодательство фактически не регулирует содер­ жание авторских договоров, оставляя данный вопрос полно­стью на усмотрение сторон. В связи с этим, рассматривая пра­ ва и обязанности сторон, приходится опираться на сложившую­ ся практику заключения авторских договоров, которая с успе­ хом может применяться сегодня.

Анализ содержания авторского договора целесообразно на­чать с характеристики обязанностей автора. Основная его обя­занность - создание и передача заказчику заказанного произ­ ведения. Для надлежащего выполнения данной обязанности ав­тору необходимо создать произведение, соответствующее усло­ виям договора. К примеру, литературное произведение должно соответствовать зафиксированным в договоре заказа виду ли­тературы, жанру, иметь согласованный с издательством объем. А сценарий художественного кинофильма должен отвечать творческой заявке, излагающей основную идею, сюжетный за­мысел и характеристику главных действующих лиц будущего   сценария. Автор обязан лично выполнить заказанную работу.    Привлечение к работе над произведением других лиц, измене­ние состава соавторов допустимы только с согласия организа­ции-заказчика, что, как правило, оформляется составлением нового или изменением прежнего авторского договора. Чисто техническая работа, такая, как сбор материала и т.п., может быть выполнена по поручению автора любым лицом, при этом получение согласия заказчика необязательно. Автор обязан представить заказанное ему произведение в установленный до­ говором срок.

  Исходя из смысла законодательства и сложив­шейся практики, автор имеет право представить заказанное произведение досрочно, при условии, что в договоре не зафик­ сировано иное. Произведение должно быть представлено заказ­ чику в готовом для использования виде, т.е. в наличии должны быть все оговоренные договором элементы. Стороны вправе предусмотреть передачу заказанного произведения по частям. С целью предупреждения возможных споров сдачу-приемку произведения целесообразно оформить специальным докумен­ том, к примеру особой распиской.

  На авторе также лежит обязанность доработки произведения по требованию заказчика. Необходимость доработки может быть выявлена в результате рассмотрения произведения, когда оно в целом соответствует требованиям договора, но требует внесения определенных уточнений или изменений. Однако необходимо особо отметить, что требования о внесении в произведение уточнений или изменений может ставиться исключительно в пределах условий авторского договора. Например, заказчик не вправе требовать от автора составления алфавитно-предметного указателя, если это не было заранее оговорено в договоре. Также заказчик не вправе настаивать на том, чтобы автор изменил свою точку зрения по тому или иному вопросу, даже если, по мнению заказчика, данная точка зрения является ошибочной.

  Предлагаемые требования по изменению и дополнению произ­ ведения должны быть точно указаны заказчиком. Стороны должны также достигнуть соглашения о новом сроке представ­ ления измененного или дополненного произведения. Отсутствие такого согласования может привести к конфликту. Так, П. за­ ключил с издательством договор на издание произведения. Ав­ тор представил его в срок, но издательство потребовало дора­ ботки рукописи. Срок доработки, однако, не был сторонами оп­ределен. При повторной сдаче доработанного произведения из­ дательство отказалось его принять, мотивируя свой отказ не­ своевременностью представления рукописи, и расторгло с авто­ ром договор. П. обратился с иском в суд, который восстановил действие издательского договора, а в своем решении указал, что согласно ст. 168 ГК РСФСР 1964 г . недопустимо одностороннее изменение условий договора. Кассационная инстанция подтвер­ дила правильность вынесенного судом решения. Ответа на во­прос о том, сколько раз произведение может возвращаться ав­тору на доработку, в действующем законодательстве не дается, поэтому данный аспект лучше специально оговорить в договоре. Может возникнуть ситуация, когда необходима доработка уже одобренного заказчиком произведения. Например, если к изда­ нию подготовлена работа на юридическую тематику, но внесены существенные изменения в законодательство, автор обязан по требованию заказчика внести соответствующие изменения в данную работу. При этом автор имеет право на дополнительное вознаграждение за доработку произведения лишь в том случае, если это прямо предусмотрено договором.

  Следующей обязанностью автора является его участие в под­ готовке произведения к использованию. Данная обязанность, как правило, прописывается в конкретном авторском договоре. Это связано с тем, что содержание такого участия зависит от вида произведения и характера его использования. Например, в соответствии с издательским договором автор по требованию издательства без специального вознаграждения должен про­сматривать корректуру произведения с соблюдением оговорен­ ных сроков, принимая во внимание график движения книжных изданий в производстве. Согласно сценарному договору для ху­ дожественных кинофильмов на автора возлагается обязанность дачи консультаций режиссеру и актерам по вопросам, связан­ ным с трактовкой сцен, образов действующих лиц и т.п., участ­ вовать в обсуждениях киноматериала и законченного фильма. Но в отличие от издательского договора данная работа автора по сценарному договору оплачивается в размере, установлен­ ном соглашением сторон.

Наконец, последней обязанностью автора, связанной прежде всего с передачей исключительных прав, является обязанность не передавать третьим лицам указанное в договоре произведе­ ние или часть его для использования тем же способом и в тех же пределах, если на это не получено согласие первоначального пользователя. При этом следует особо подчеркнуть, что данный запрет относится лишь к предоставлению произведения для ис­ пользования аналогичным способом, установленным первона­чальным договором, и если, к примеру, автор заключил из­ дательский договор, то это не означает, что он не вправе без со­ гласия издательства предоставить данное произведение для публичного исполнения или переработки в иной жанр.

  Указанная обязанность возлагается на автора с момента за­ ключения соглашения и остается в силе в течение всего срока действия авторского договора.

Наряду с автором ряд обязанностей возлагается также и на заказчика.

В первую очередь заказчик обязан принять и рассмотреть переданное автором произведение. Выполняя данную обязан­ ность, заказчик проверяет качество оформления произведения, его комплектность. Указанные действия осуществляются в по­ рядке, предусмотренном договором. Как правило, факт приня­ тия произведения оформляется специальным документом, ко­ торый подтверждает сдачу автором заказанного произведения. Иногда в авторском договоре фиксируется условие о том, что предоставленное произведение считается принятым, если поль­зователь в течение определенного срока не потребовал от авто­ ра дооформления или доукомплектования произведения. Если произведение было принято, то заказчик также обязан его рас­ смотреть, т.е. одобрить, отклонить (но только по основаниям, предусмотренным договором) или выдвинуть требование о вне­ сении в произведение поправок с точным указанием существа необходимых изменений (но также только в пределах договора). Все эти действия заказчик обязан выполнить в срок, преду­ смотренный соглашением сторон. Оценку произведения заказ­ чик может выполнить самостоятельно либо привлечь к этому специалиста, направив данное произведение для рецензирова­ ния. По общему правилу, время рецензирования произведения включается в срок, предоставляемый заказчику для рассмотре­ ния произведения. Иногда необходимость получения специаль­ ного заключения по представленному произведению преду­ сматривается нормативными актами. К примеру, рукописи учебников и учебных пособий для высших учебных заведений в обязательном порядке подлежат рецензированию на кафедре одного из ведущих по данной специальности вузов, а также крупным специалистом в данной области. В указанном случае время оценки рукописи в соответствующей организации исклю­ чается из срока, отведенного заказчику для рассмотрения про­ изведения.

  При этом следует иметь в виду, что оценка произведения яв­ ляется обязанностью самого заказчика. Конечно, он вправе учитывать отзывы рецензентов, но окончательную оценку долж ен дать сам. В случае одобрения произведения заказчиком считается, что автор исполнил свою обязанность по созданию произведения надлежащим образом. Факт одобрения произве­дения оформляется специальным документом, при этом автору направляется письменное извещение об одобрении его работы. Правда, на практике встречаются случаи, когда данное тре­бование не соблюдается; если такое происходит, произведение считается одобренным с истечением срока, установленного для его рассмотрения. Следует заметить, что данный срок начинает отсчитываться с момента сдачи автором надлежащим образом оформленного произведения, даже если оно было передано дос­ рочно. В этом случае характерен следующий пример. С. заклю­ чил с телестудией договор на написание сценария телефильма. В договоре был указан срок сдачи сценария - 15 апреля 1984 г . Автор сдал его досрочно - 3 января 1984 г . В течение 30 дней (срок, предоставляемый организации для рассмотрения произ­ ведения) ему не было направлено извещение о результатах рас­ смотрения сценария. Только 28 февраля студия направила ав­тору письмо, в котором сообщила, что сценарий не может быть принят. В выплате части гонорара студия отказала на том ос­новании, что срок рассмотрения сценария не нарушен, по­скольку С. представил сценарий раньше указанного в договоре срока. Позиция студии была признана несостоятельной, так как при принятии сценария срок на рассмотрение начал исчислять­ ся с момента представления сценария автором, т. е. с 3 января 1984 г . Поскольку студия пропустила срок для отклонения про­ изведения, она обязана выплатить автору 50% вознаграждения как за одобренный сценарий.

При принятии заказчиком решения о необходимости дора­ботки произведения он должен довести до сведения автора, в чем состоит суть этой доработки, и согласовать с ним ее сроки. До автора должно быть четко доведено существо требований, в противном случае это чревато в дальнейшем возникновением спора, о чем свидетельствует следующий пример. К. заключил с издательством авторский договор. В соответствии с этим дого­ вором издательство должно было выпустить в свет литературное произведение объемом 20 авторских листов. Автор представил рукопись в обусловленный договором срок, но издательство воз­ вратило ее на доработку. Исправленная рукопись была пред­ ставлена автором, но издательство внесенные поправки не удовлетворили, и рукопись снова была направлена на доработ­ку. Такая ситуация повторялась несколько раз. В итоге изда­тельство выпустило в свет произведение объемом 8 авторских листов, а оставшаяся часть рукописи издана не была, хотя письменного отказа со стороны издательства не последовало. Автор обратился в суд с иском о взыскании вознаграждения за всю проделанную в соответствии с договором работу, и суд данные исковые требования удовлетворил. Решение об отклоне­нии произведения, обычно фиксируемое специальным докумен­ том, принимается заказчиком в случае, если представленное произведение не отвечает условиям заключенного соглашения либо невозможно использование данного произведения по на­учным или художественным достоинствам. Заказчик вправе отклонить произведение, не передавая его на рецензирование, но в любом случае такое решение должно быть мотивирован­ным, так как автор имеет право его оспаривать.

Другой обязанностью пользователя является соблюдение всех личных неимущественных прав автора. Вообще-то данное тре­бование распространяется на всех лиц вне зависимости от того, имеют ли они договорные отношения с автором или нет. Одна­ ко, авторский договор, как правило, специально прописывает обязанность пользователя соблюдать авторские права. Следует акцентировать внимание на обязанности пользователя соблю­дать право автора на защиту произведения от любого искаже­ния, так как именно в этой области возникает большинство споров. Авторский договор, как правило, содержит пункт, за­ прещающий пользователю без согласия автора вносить измене­ ния в представленное ему произведение, такие, как сокращение объема, дополнение произведения комментариями и т.п. На­пример, в соответствии с Типовым положением о подготовке текстовых оригиналов непериодических изданий к выпуску, ут­ вержденным Госкомиздатом СССР 9 ноября 1982 г ., в процессе редактирования ведущий редактор обязан внимательно отно­ситься к творческой индивидуальности автора. Всякие измене­ния в оригинале должны согласовываться с автором, который подписывает исправленный экземпляр до сдачи его в производ­ ство. Если в процессе подготовки произведения к использова­нию в него были внесены не согласованные с автором измене­ ния, ему обычно предоставляется право требовать восстановле­ ния произведения в первоначальном виде, расторжения дого­вора или возмещения причиненных ему убытков. К примеру, судебная практика исходит из того, что, если объем произведе­ ния был сокращен без предварительной договоренности с авто­ ром, авторское вознаграждение подлежит уплате в размере, оговоренном за полное произведение. В этой связи можно при­ вести следующий пример. Автор П. заключил договор с издательством на издание сборника рассказов объемом до 140 лис­тов. Автор представил произведение именно такого объема, но издательство сократило его и выпустило сборник объемом 110 листов. Исходя из этого объема, было выплачено и авторское вознаграждение. Автор потребовал выплаты вознаграждения за всю представленную им работу, мотивируя это тем, что сборник был сокращен без его согласия, без объяснения причин, и кор­ректуру издания он не подписывал. Суд удовлетворил требова­ния автора. Но надо отметить, что при заключении договора автор может дать согласие на последующее изменение своего произведения - тогда такое согласие уже не может быть отозва­ но автором в одностороннем порядке.

Еще одной обязанностью пользователя является привлечение автора к работе по подготовке произведения. Ранее упомина­ лось, что автор должен по требованию пользователя содейство­вать выпуску произведения в свет, хотя, по большому счету, это является также и правом автора. Поэтому, если пользователь не привлекает автора к данной работе, он вправе настаивать на этом. К примеру, в издательском договоре на литературное про­ изведение, как правило, указывается обязанность автора по требованию издательства просматривать корректуру, а также особо прописывается обязанность издательства по требованию автора предоставить ему возможность знакомиться с корректу­ рой. Помимо всего прочего, тем самым автор может проконтро­ лировать соблюдение другой стороной его права на защиту ре­ путации.

К числу обязанностей приобретателя авторских прав отно­сится и использование произведения. Но сразу следует огово­риться: данная обязанность не возлагается на приобретателя законодательством, а может быть предусмотрена исключитель­ но авторским договором. Как правило, такое требование вы­двигает автор, поскольку он практически всегда заинтересован в том, чтобы его произведение было доведено до сведения об­ щественности. Чаще всего в авторских договорах прописывает­ ся условие, что данная обязанность должна быть исполнена приобретателем в срок, меньший по сравнению с общим сроком действия договора. Также обычно в договоре фиксируется пра­во автора требовать окончательного расчета в случае, если пользователь нарушит данную обязанность.      Моментом возник­ новения указанной обязанности пользователя является момент одобрения авторской работы. Если же произведение было от­клонено в связи с его несоответствием условиям договора, то такая обязанность у пользователя не наступает.

  Стороны дого­ вора самостоятельно согласовывают объем и способы использо­ вания произведения. При этом возможны два варианта: либо автор передает пользователю все имущественные права на про­ изведение, либо он уступает лишь часть таких прав, а осталь­ ные оставляет за собой с возможностью передачи их другим ли­ цам. В Законе «Об авторском праве и смежных правах» лишь указывается, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора (п. 2 ст. 31).

  Большое значение имеет определение момента начала ис­пользования произведения. В соответствии с п. 8 постановле­ ния Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г . нача­лом использования произведения следует считать время выпус­ ка его в свет (опубликования). Сдача рукописи литературного произведения в набор, репетиция спектакля и другие действия по подготовке произведения к выпуску в свет не могут счи­таться использованием произведения. Необходимо особо отме­ тить, что приобретатель прав на произведение обязан использо­вать данную работу автора именно тем способом, который ука­ зан в договоре. Использование произведения иным, не преду­ смотренным договором способом считается прямым нарушени­ем авторского договора и приравнивается к бездоговорному ис­ пользованию.

  Помимо перечисленных, на пользователя также возлагается обязанность выплаты авторского вознаграждения. Условия и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются сторонами самостоятельно. Но законодательство по данному вопросу со­ держит два условия, соблюдение которых сторонами обязатель­ но. Первое: если в издательском или ином авторском договоре о воспроизведении произведения вознаграждение установлено в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть опреде­ лен максимальный тираж произведения. Данное требование распространяется лишь на те авторские договоры, которые имеют своим предметом переуступку прав на воспроизведение произведений, т.е. изготовление экземпляров произведений в любой материальной форме. В других авторских договорах, ко­ торые позволяют использовать произведение с разной интен­сивностью (публичный показ, передача в эфир и т.п.), фикси­рованное вознаграждение может определяться без указанных ограничений. Второе: если имеет место заключение договора заказа, то заказчик обязан в счет согласованного в договоре вознаграждения выплатить автору аванс. При этом условия и порядок выплаты аванса согласовываются сторонами самостоя­ тельно.

Помимо выплаты авторского вознаграждения, стороны могут предусмотреть в договоре обязанность пользователя в случае необходимости компенсировать автору дополнительные расхо­ ды. Это могут быть расходы, связанные с командировкой авто­ра для сбора материала, с участием в работе съемочной группы и т.п. Наряду с рассмотренными обязанностями в отдельных случаях авторские договоры могут включать в себя и другие обязанности приобретателя. К примеру, на практике встреча­ются случаи, когда авторский договор фиксирует условие о предоставлении автору в собственность определенного количе­ ства бесплатных экземпляров произведения. Издательские до­ говоры нередко предусматривают обязанность издательства письменно сообщить автору о намерении переиздать произве­дение. Если автор в течение согласованного сторонами срока письменно уведомит издательство о своем желании внести в произведение изменения, то с ним должен быть заключен до­говор на переиздание произведения с изменениями (кроме сти­листической правки и исправления ошибок). В случае, если ав­тор не даст ответа в указанный срок, издательство имеет право переиздать произведение без изменений. Естественно, что дан­ное правило остается в силе только до тех пор, пока не истек общий срок действия договора, в противном случае для переиз­ дания произведения необходимо заключение нового договора с автором. Сценарный договор для художественных кинофильмов может предусматривать обязанность студии обеспечить автора консультациями по вопросам, связанным с кинопроизводством, предоставить возможность просмотра определенной литерату­ры, фильмотечного и другого материала и т.д. Наконец, в кон­ кретных авторских договорах на пользователя могут возлагать­ся любые иные обязанности, не противоречащие действующему законодательству. Так, заказчик может принять на себя обя­занность по предоставлению автору исходного материала для создания произведения, организации творческой деятельности автора и т.п.

Прекращение авторского договора.

  Прекращение авторского договора подразумевает прекраще­ ние обязательственного правоотношения, возникшего между автором и пользователем произведения на основе заключенного ими авторского договора, что приводит к отпадению прав и обязанностей его участников, а иногда даже к возложению на одного из них отрицательных последствий указанного юри­ дического факта.

На авторский договор вообще и на прекращение авторского договора в частности распространяются общие нормы граж­ данского законодательства. Помимо этого, данные договоры ре­ гулируются специальными нормами авторского права, где от­ражается специфика авторских договоров. Далее будет рас­ смотрен ряд оснований прекращения авторского договора.

  Во многих случаях действие авторских договоров приоста­навливается в результате истечения срока их действия. Как правило, в течение этого срока каждая из сторон исполняет свои обязанности по договору, а как следует из ст. 408 ГК РФ, это является основанием прекращения обязательства. Но, учи­тывая особенность авторского договора, данная норма к таким правоотношениям не применяется, поскольку отдельные права и обязанности сторон не исчерпываются их исполнением и со­храняют силу в течение всего срока действия договора. Так, например, в соответствии с договором о передаче исключитель­ ных прав автор обязан воздержаться от передачи прав на ис­ пользование произведения другим лицам до прекращения дей­ ствия первоначального договора; за этот же период организа­ция вправе использовать произведение неограниченное число раз, если только соответствующим договором не определены строгие рамки такого использования. Но следует иметь в виду, что далее в случае неиспользования произведения истечение срока действия договора прекращает такое право. По ранее действовавшему законодательству в такой ситуации стороны не могли продлить действие первоначального договора, а могли лишь заключить новый. Поэтому в юридической литературе продолжение работы по прекратившемуся в связи с истечением срока договору определялось как конклюдентные действия, свидетельствующие о заключении нового договора на условиях первоначального договора. Так, в середине 70-х годов пере­ водчик Б. заключил с одним из отечественных издательств до­говор об издании перевода. Через несколько месяцев перевод был одобрен, и переводчику выплачено 60% гонорара. В тече­ ние трех лет перевод не был издан, и действие договора пре­ кратилось. Переводчик не потребовал от издательства ос­ тальные 40% гонорара. Неожиданно, по прошествии 10 лет, из­дательство уплатило автору 40% гонорара, после получения ко­ торых он узнал, что произведение вышло в свет. Считая, что издание после такого промежутка времени с момента заключе­ния договора является бездоговорным, переводчик обратился в суд с требованием уплаты еще 100% гонорара (независимо от сумм, полученных им по договору). Издательство иска не при­ знало, указав, что перевод в течение этого времени дорабаты­ вался, что действие договора десятилетней давности продолжа­ лось, так как переводчик не потребовал выплаты 40% гонорара и, кроме того, был осведомлен о работе над книгой, что, по мне­ нию ответчика, являлось фактическим заключением нового до­ говора. Суд отверг доводы ответчика и удовлетворил иск, обя­ зав издательство произвести выплату авторского гонорара за издание произведения независимо от сумм, выплаченных авто­ ру по первоначально заключенному договору. Новое авторское законодательство оставляет решение вопроса о продлении сро­ ка действия договора на усмотрение самих сторон. В связи с этим в случае возникновения ситуации, когда срок договора ис­ тек, а стороны продолжают работу по подготовке произведения к использованию, им необходимо заключить дополнительное со­ глашение с четко решенными вопросами о дальнейшей судьбе договора. Иначе возникший спор будет решаться судом, кото­ рый, исходя из конкретных обстоятельств дела, может поддер­жать или пользователя, обосновывающего позицию о достиже­ нии сторонами соглашения по продлению срока действия дого­вора, или автора, доказывающего заключение сторонами нового авторского договора на неопределенный срок.

  Надо отметить, что в самом авторском договоре может быть предусмотрена возможность досрочного прекращения его дей­ ствия в связи с отказом пользователя от дальнейшего использо­ вания произведения. Так, издательство, первоначально опуб­ликовавшее произведение, может потерять интерес к его пере­ изданию, хотя в соответствии с заключенным договором оно имело на это право в течение всего срока действия соглашения. Письменный отказ издательства от переиздания приравнива­ ется к прекращению договора, что дает автору право свободно распоряжаться всеми имущественными правами на произве­ дение.

  Другим основанием для прекращения авторского договора может служить окончание действия самих авторских прав, ко­торые являлись его предметом. Так как имущественные права автора, которые уступаются по авторскому договору, действуют в течение жизни автора и еще 50 лет после его смерти, то с мо­мента прекращения их действия заканчивают свое действие и те авторские договоры, которые опосредовали их передачу. В литературе встречается иной взгляд на эту проблему, который приводит к выводу о возможности существования беспредмет­ных договоров, с чем вряд ли можно согласиться. К тому же при прекращении авторских прав дого­вор теряет всякий смысл, поскольку произведение переходит в общественное достояние и в результате этого может быть сво­бодно использовано любым лицом; все это лишает договорного пользователя каких-либо преимуществ. В итоге надо признать, что при прекращении действия авторских прав, даже если ав­торский договор был заключен на более длительный срок, по­следний прекращается, и пользователь освобождается от всех имущественных обязательств перед своим контрагентом по ав­ торскому договору. Но существуют отдельные исключения. На­ пример, пользователь заинтересован в предоставлении именно ему исключительных прав на использование произведения, срок охраны которого еще не истек. В этом случае у него есть воз­можность в добровольном порядке принять на себя обязатель­ство по выплате наследникам определенного вознаграждения за использование произведения уже после перехода последнего в общественное достояние. Это соглашение не будет противоре­чить закону, особенно если его оформить в качестве отдельного договора, но тогда его следует квалифицировать не как автор­ский договор, а как договор дарения, заключенный под услови­ ем, или как договор ренты.

Еще одним основанием прекращения авторского договора является взаимное соглашение сторон о прекращении данных правоотношений. Указанное соглашение может быть достигнуто в любой момент действия договора и зафиксировано в различ­ных формах, например таких, как предоставление отступного (ст. 409 ГК РФ), прощение долга (ст. 415 ГК РФ). Данным согла­шением стороны также устанавливают последствия прекра­ щения авторского договора, которые полностью зависят от ус­мотрения сторон. Одним из видов соглашений о прекращении авторского договора можно считать новацию, под которой по нимается соглашение о замене одного обязательства другим (ст. 414 ГК РФ). Стороны могут в любой момент согласовать измене­ ние предмета или объекта договора, способа использования произведения, перенесение срока представления произведения и др.

  Другим основанием прекращения авторского договора мо­жет считаться невозможность его исполнения, при условии, что она вызвана обстоятельством, за которое должник не отве­чает (ст. 416 ГК РФ). Этими обстоятельствами могут быть сти­ хийные явления природы (наводнение, землетрясение, обвал и т. п.), некоторые общественные явления (запрещающие акты органов власти, военные действия, общественные беспорядки и т. п.), а также случайные события, за которые должник не несет ответственности. Так, случайная утрата произведения изобразительного искусства не является основанием привлече­ ния художника к ответственности перед заказчиком за не­представление данного произведения к установленному дого­вором сроку. В том случае, если неисполнение авторского до­ говора вызвано обстоятельством, за которое должник несет от­ ветственность, обязательство по авторскому договору видоиз­ меняется, поскольку взамен первоначального обязательства наступает ответственность должника за неисполнение. Но не следует забывать, что пользователь несет ответственность и за случайно наступившую невозможность использования произ­ведения. Еще один момент, на который надо обратить внима­ние, - это то, что невозможность исполнения в качестве осно­вания, прекращающего действие авторского договора, должна носить окончательный, а не временный характер. Так, в слу­чае, если произведение не может быть создано в срок, преду­смотренный договором, в силу того, что произошла задержка тех событий, которые должны быть в нем отражены, то данное обстоятельство может послужить основанием для расторжения авторского договора, но не для его прекращения в связи с не­возможностью исполнения. При этом бремя доказывания об­стоятельств, которые вызвали невозможность исполнения, по общему правилу лежит на стороне, утверждающей наличие та­ ких обстоятельств.

  К основаниям прекращения авторского договора относится и смерть автора или ликвидация юридического лица, выступав­шего в качестве стороны договора (ст. 418-419 ГК РФ). Смерть автора прекращает существующее обязательство, так как соз­дание и доработка произведения не могут быть произведены без личного участия самого автора. Но если передаваемое про­изведение уже практически пригодно для использования, то прекращение авторского договора в данном случае не имеет достаточных оснований. Хотя, вне всякого сомнения, в такой ситуации последнее слово всегда остается за заказчиком, по­скольку при желании он легко может сослаться на необходи­мость участия автора в доработке произведения и его подготов­ке к использованию. Но следует отметить, что закон в этих ус­ловиях не содержит требования заключения нового договора с наследником, который, в свою очередь, не может на этом на­стаивать. В данном случае имеет место правопреемство, в ре­ зультате которого умершего автора замещает в договоре его на­ следник. Если же умерший автор не имел наследников по зако­ну и не оставил завещания, то авторский договор прекращается автоматически, так как в соответствии со ст. 552 ГК РСФСР 1964 г. авторское право прекращается в связи с переходом по праву наследования к государству.

Случай ликвидации юридического лица (прекращение без правопреемства), когда аннулируются в установленном законом порядке все обязательства данного юридического лица, включая и обязательства, вытекающие из авторских договоров, не осво­бождает заказчика от ответственности за неисполнение тех его обязанностей, которые должны были быть исполнены им ранее. При реорганизации юридического лица авторский договор не прекращается и подлежит исполнению правопреемником.

  Наконец, в случаях, предусмотренных законом или догово­ром, авторский договор может быть прекращен в односторон­нем порядке автором либо пользователем. Для предотвращения конфликтных ситуаций между сторонами имеет смысл в автор­ском договоре предусмотреть те основания, которые дают сто­ронам право на расторжение договора. Если же в договоре эти вопросы не прописаны, следует руководствоваться общеграж­данским правилом о том, что по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут лишь при существенном нару­ шении его другой стороной. Под существенным нарушением до­ говора одной из сторон подразумевается ущерб для другой сто­роны, превышающий заложенный доход при заключении дого­ вора (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

  Нетрудно заметить, что приведенная норма носит слишком абстрактный характер, в силу этого ее применение также может привести к различным спорам между сторонами. Поэтому надо четко уяснить, что малозначительное отступление сторон от усло вий договора, такое, как небольшая задержка одной из сторон с исполнением лежащих на ней обязанностей, не является основа­ нием для одностороннего отказа от авторского договора.

  Порядок прекращения авторского договора в связи с про­анализированными основаниями специально в авторском за­конодательстве не прописан. Иногда, к примеру по истечении срока действия авторского договора, это происходит автома­тически, в иных ситуациях прекращение договора согласовы­вается сторонами, в том числе путем обмена письмами, либо происходит на основе одностороннего заявления одной из сто­ рон. В случае, если одна из сторон не изъявила согласия на расторжение договора или не согласилась с тем основанием, по которому оно производится, спор подлежит разрешению судом. Заявление о расторжении авторского договора может быть по­ дано стороной в суд только после получения отказа другой сто­ роны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Основным последствием прекращения авторского договора является аннулирование прав и обязанностей сторон. Иногда вместе с этим возникают обязательства, связанные с урегулиро­ ванием имущественных последствий прекращения договора, к примеру, в связи с уплатой либо возвратом авторского возна­ граждения.

Ответственность по авторскому договору.

  При неисполнении или ненадлежащем исполнении своих обя­ занностей по авторскому договору стороны несут гражданско-правовую ответственность. Под ответственностью по авторско­му договору понимается мера государственного принуждения имущественного характера, применяемая в целях восстановле­ ния нарушенного состояния и удовлетворения потерпевшей стороны за счет стороны, нарушившей договорную обязанность. Ее реализация происходит в рамках особого охранительного правоотношения, имеющего ряд специфических особенностей, отличающих его от других видов гражданско-правовых отно­ шений. Эти особенности проявляются в том, что количество мер принуждения значительно меньше, чем в других гражданско-правовых обязательствах. В перечень таких мер входят расторжение договора и возвращение сторон в первоначальное положение, взыскание убытков и некоторые другие.

  В российской правовой науке распространен взгляд на от­ветственность как на возложение на нарушителя каких-либо дополнительных имущественных обременении в виде лишения его определенных имущественных прав или возникновения для него новых имущественных обязанностей. Оценивая с этих по­зиций меры воздействия на нарушителей, которые применяют­ся в авторских договорах, можно заключить, что основные из применяемых в данной сфере санкций мерами ответственности в общепринятом смысле не являются. Действительно, такие ме­ры, как принудительное взыскание обусловленного договором гонорара, возврат аванса в связи с непредставлением произве­дения, одностороннее расторжение договора ввиду допущенно­го нарушения и т. д., не возлагают на нарушителя каких-либо дополнительных обременении и, следовательно, в точном смыс­ ле ответственностью считаться не могут. Поэтому многие уче­ные предлагают учитывать специфику авторских отношений и принять более широкое и с практической точки зрения значи­мое толкование ответственности, включив в него любые меры, оказывающие на нарушителя неблагоприятное воздействие (хотя в теоретическом плане подобная трактовка весьма уязвима). На­ пример, обязанность возвратить полученный по договору аванс не является для автора дополнительным обременением, но име­ ет для него отрицательное значение. В случае пользователя дос­ рочное расторжение договора предопределяет напрасно затра­ ченные им усилия на подготовку использования произведения.

  Известно, что ответственность по авторскому договору имеет своей основной целью восстановление нарушенных прав и законных интересов потерпевшей стороны; за счет нарушителя. Поэтому принудительные меры воздействия (взыскание не вы­плаченного по договору гонорара, требование возврата аванса, возмещение убытков и др.) обращены не на личность нарушите­ ля, а на его имущество и выполняют восстановительную (ком­ пенсационную) функцию. По новому авторскому законодатель­ ству сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом ис­ полнившая обязательства по авторскому договору, обязана воз­ местить убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду, что усиливает функции ответственности. Раньше этого не было предусмотрено.

  К важным особенностям ответственности за нарушение ав­торского договора относится несовпадение между собой ответ­ственности автора и ответственности пользователя ни по осно­ваниям, ни по объему, так как ответственность автора в случае его вины заключается в возмещении реального ущерба, причи­ненного заказчику. Иные убытки заказчика, например упущен­ная выгода, возмещению не подлежат. Пользователь же несет ответственность независимо от своей вины в неисполнении обязанностей по договору (п. 3 ст. 401 ГК РФ), причем отвечает перед автором в полном объеме.

  Заслуживает внимания тот факт, что Закон «Об авторском праве и смежных правах» передает вопросы, связанные с регу­лированием оснований, формы и объема ответственности, на усмотрение самих сторон, устанавливая лишь предельный раз­ мер ответственности автора по авторскому договору заказа. Это означает, что законодатель отказался от прежней жесткой рег­ламентации ответственности сторон по авторскому договору. По соглашению сторон могут вводиться штрафные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обяза­тельств. Также стороны самостоятельно определяют и те нару­шения, которые могут служить основанием для применения предусмотренных договором санкций. Далее будут рассмотрены наиболее типичные нарушения обязанностей по авторскому до­говору и следующие за ними возможные санкции.

Ответственность автора за нарушение обязанностей по до­говору заключается: в возврате полученного им гонорара, в од­ностороннем расторжении заключенного с ним договора, в воз­ ложении на него обязанности по возмещению возникших у пользователя убытков, а также в уплате им неустойки. Условия реализации этих санкций определяются самими сторонами в конкретном авторском договоре.     Договор также предусматривает применение мер принуждения самостоятельно либо лишь при одновременном расторжении авторского договора. При их нечетком определении в договоре имеет смысл следовать об­щим положениям гражданского законодательства. В первую очередь должна быть установлена вина автора в нарушении договорных обязанностей. Отсутствие вины доказывается ли­цом, нарушившим обязательство. При этом ни форма вины, ни ее степень на размер ответственности не влияют. Если же не­ исполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязан­ ностей явилось результатом объективных причин (болезнь, сти­ хийные бедствия и др.), автор ответственности не несет. К примеру, авторы К. и Н. заключили договор с кинокомпани­ ей, обязуясь представить литературный сценарий для теле­ фильма.    При этом студия выплатила им аванс в размере 25% от авторского гонорара.    Сценарий был выполнен вовремя, но кинокомпания сочла нужным отдать его авторам на доработку, предварительно оговорив новый срок сдачи. Но работа не была представлена. За этим последовало расторжение договора с ав­торами, требование вернуть выплаченный аванс в связи с про­срочкой. В ходе рассмотрения дела выяснилось, что автор К. тяжело заболел, а Н. не мог работать за двоих, так как их труд был разделен: К. создает режиссерскую разработку по сцена­рию, а Н. пишет литературный сценарий. Исходя из этого суд отклонил иск кинокомпании.

  Возмещение убытков как мера ответственности может быть применено только в случае наличия факта их причинения и установления размера. Убытки пользователя могут включать расходы на подготовку произведения к опубликованию, утрату или повреждение его имущества (пропажа переданных автору материалов), неполученные доходы, на которые пользователь рассчитывал в случае исполнения автором своих обязательств. Однако убытки подлежат возмещению в полном объеме только при наличии готового произведения как предмета авторского договора. В противном случае автор возмещает заказчику лишь реальный ущерб; упущенная же последним выгода воз­мещению не подлежит. Обязанности по возмещению убытков накладывается на автора при наличии причинной связи меж­ду допущенным им нарушением условий договора и насту­пившими последствиями. Обосновывает данную связь пользо­ватель. Если выявлено умышленное или случайное содействие пользователем увеличению размера убытков, причиненных не­исполнением или ненадлежащим исполнением автором своих обязательств, суд имеет право уменьшить размер ответствен­ ности автора.

Если в действиях автора присутствует признак противо­правности, к нему применяются любые предусмотренные дого­ вором или законом санкции. Другими словами, основанием для применения санкций может служить лишь неисполнение или ненадлежащее исполнение автором лежащих на нем обязанно­ стей по договору. К наиболее типичным нарушениям обязанно­ стей относятся: просрочка автора в представлении произведе­ния; не соответствующее условиям договора или недобросове­стное выполнение заказанной работы; отказ автора от внесения исправлений в произведение, предложенных ему в порядке и пределах, установленных договором; нарушение обязанности лично выполнить работу; передача произведения для использо­ вания третьим лицам без согласия контрагента по договору о передаче исключительных прав, которые подробнее рассматри­ ваются ниже.

  Первым основанием для применения к автору санкций до­вольно часто является просрочка в передаче произведения за­казчику, причем ее длительность не имеет значения. Даже са­мая незначительная просрочка может стать причиной растор­жения договора. Однако если автор ссылается на объективные причины просрочки, например серьезную длительную болезнь, изменившиеся внешние обстоятельства (принятие нового зако­нодательства в период работы над юридической монографией), действие стихийных бедствий и т.п., то они могут быть приня­ ты судом в расчет. Следует добавить, что если автор болел в те­ чение месяца, то оправданием ему будет служить только этот месяц.    Просрочкой   также    считается    несвоевременная    сдача произведения автором после доработки при оговоренном сроке. Непредставление произведения подразумевает его сдачу в не­ дооформленном или некомплектном виде, несоблюдение поряд­ ка передачи произведения, если он четко оговорен норматив­ным актом или договором. Так, например, в одном из дел автор передал в обусловленный срок рукопись рецензенту, тогда как в договоре четко говорилось о сдаче произведения заведующему редакцией, и поэтому суд признал автора просрочившим ис­ полнение обязанности по договору.

Если организация-заказчик не получила произведение в обу­ словленный договором срок не по вине автора, она может рас­торгнуть с ним договор исходя из общегражданского правила, закрепленного ст. 405 ГК РФ. При расторжении договора по этой причине и при отсутствии вины автора у организации нет права применить к нему иные меры ответственности, а именно: взыскать причиненные убытки. Довольно часто прекращение договора невыгодно самому заказчику. Он может и не восполь­зоваться своим правом на одностороннее расторжение договора с допустившим просрочку автором, что имеет некоторые важ­ные правовые последствия. Если в результате изучения произ­ ведения после принятия заказчик придет к выводу о его непри­ годности, он может отклонить произведение только по этому новому основанию, не ссылаясь на допущенную автором про­ срочку.

  Заказчик вправе требовать расторжения договора, возврата аванса или применить иные санкции, если автор отступил от условий договора при выполнении им заказанной работы или недобросовестно ее исполнил. Отступление автора от условий заключенного договора касается лишь его объекта. Другими словами, подразумевается несоответствие жанра, назначения, темы, объема и других параметров произведения обусловлен­ ному договором объекту. Существенность отступлений от усло­ вий договора оценивается в процессе рассмотрения произве­дения и зависит от точности и детальности определения в до­говоре требований к объекту. Обычно автору предоставляется возможность устранить допущенные отступления от условий договора, особенно если они носят незначительный характер, например небольшое превышение объема. Факт отступления от условий договора доказывается заказчиком. Плюс ко всему ав­ тор имеет право в судебном порядке обжаловать решение за­ казчика об отклонении произведения, требуя проверки обосно­ ванности расторжения договора по этому основанию. Бывают случаи, когда изменение объекта договора происходит по не зависящим от автора причинам: тема утратила актуальность, в ходе исследовательской работы появились новые данные, из­менившие коренным образом взгляд на проблему. Если в ре­ зультате автор создает доброкачественное и оригинальное про­ изведение, но существенно расходящееся с оговоренным в до­говоре объектом, заказчик вправе расторгнуть договор в одно­стороннем порядке. Но если автором будет доказано, что от­ступление от условий договора произошло не по его вине, а в силу объективных причин, к нему нельзя применить иные меры ответственности.

  Недоброкачественность произведения также может служить основанием для расторжения договора. Понятие недобросовестности в данном случае не совпадает с понятием вины. Здесь имеется в виду не просто вина автора, создавшего некачест­венное произведение, а то, что автор умышленно совершил не­правомерные действия или допустил грубую неосторожность, создавая произведение. К неправомерным действиям относятся неправомерное использование чужих произведений, представ­ление своего ранее опубликованного произведения под видом нового, искажение фактов в документальном произведении, искажение оригинала при переводе, включение в рукопись не­ проверенных данных, подлежащих проверке автором (по Поста­ новлению Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г).

  Например,   одно   из   отечественных издательств   заключило договор с автором Ч. на выполнение прикладных иллюстраций для словаря. При сдаче части работы автору была выплачена часть вознаграждения. Однако затем издательство обнаружило его недобросовестность и потребовало через суд возврата воз­награждения. В свою очередь, автор предъявил встречный иск о выплате ему вознаграждения полностью.   В ходе судебного рассмотрения издательство сообщило, что автор воспользовал­ ся   рисунками   из   выпущенной   ранее   в   Японии   книги   ино­странного автора, содержащей большое число иллюстраций, а также некоторыми другими изданиями. В целом ряде случаев автор заимствовал сюжеты из этих иллюстраций. Автор же ут­ верждал, что он вправе использовать чужие изданные произ­ ведения для создания Новых, творчески самостоятельных про­ изведений (п. 1 ст. 492 ГК РСФСР 1964 г.). Однако эта норма могла применяться лишь в случаях, когда речь шла о заимст­вовании идеи, элементов содержания произведения, но форма произведения, способ выражения содержания являлись новы­ ми,    творчески    самостоятельными.    В   данном    же    случае,    по мнению экспертизы,   Ч.   не   мог считаться   автором рисунков при калькировании и перерисовке, т. е. при точном воспроиз­ведении персонажей и образов, созданных другим художни­ком. Суд отметил, что автор недобросовестно выполнил зака­занную ему работу: он получил заказ на создание оригиналь­ных, творчески новых иллюстраций, а не перерисовок. Осно­вываясь на этом, суд своим решением взыскал с автора Ч. в пользу издательства выплаченный гонорар и отклонил встреч­ ный иск.

  Нередко неправомерные действия затрагивают охраняемые законом права и интересы третьих лиц, и те могут иницииро­вать расторжение авторского договора так же, как и любая из сторон договора. Существует широко распространенное заблу­ ждение о том, что пользователь произведения, не заинтересо­ ванный в расторжении договора ввиду понесенных им затрат на подготовительные работы, якобы не несет ответственности перед третьими лицами, в отличие от другой стороны, недобро­ совестно выполнившей свои обязанности по договору. Но по действующему законодательству ответственность в этом случае возлагается и на недобросовестного автора, и на пользователя произведения. Субъект, совершивший неправомерные дейст­ вия, несет перед потерпевшим ответственность в основном за нарушение личных неимущественных прав, а имущественная ответственность перед потерпевшим возлагается на пользова­ теля произведения, который должен возместить потерпевшему все имущественные потери, размер которых может быть боль­ше или меньше авторского вознаграждения, выплаченного ав­ тору-нарушителю. В условиях невозможности взыскания поль­ зователем со своего недобросовестного автора полученные по­ следним суммы немедленное расторжение договора с ним, если на этом настаивают лица, потерпевшие от его неправомерных действий, может оказаться морально и экономически оправ­ данным.

  Следует отметить, что в российском авторском праве суще­ ствует презумпция добросовестности автора, которая должна быть опровергнута организацией путем приведения конкрет­ ных доказательств его неправомерных действий. Если этого не было сделано, считается, что автора постигла творческая не­ удача. Его произведение также может быть отвергнуто заказ­ чиком ввиду непригодности, и договор с автором на этом осно­вании может быть расторгнут. Однако обычно в таких ситуаци­ ях за автором сохраняется полученное им по договору возна­ граждение в целом или в части, которая определяется конкрет­ ными договорами. Данное правило выступает как правовая га­ рантия интересов автора.

Одной из обязанностей автора по договору является учет за­ мечаний заказчика в отношении представленного произведе­ ния, высказанных в пределах условий договора. Эти замечания делаются в письменной форме в течение срока, установленного для рассмотрения произведения, и не могут предъявляться бо­ лее оговоренного в договоре числа раз. При этом сторонами должен быть согласован точный срок устранения отмеченных недостатков. Но если все эти условия выполнены, а автор отка­ зывается делать в произведении какие-либо изменения или соз дает только видимость исправлений, к нему применяются пре­дусмотренные договором санкции. Если автор находит, что за­казчик в своих требованиях выходит за пределы договора или его замечания неконкретны, противоречивы, ему надо это до­казать. Отказ автора от внесения в произведение изменений может быть обоснован также идейными или теоретическими возражениями. В этих случаях заказчик может отклонить про­изведение как непригодное и отказаться от договора, но не имеет права взыскать с автора убытки или применить иные ме­ ры ответственности.

  Бывают случаи, когда необходимость внесения в произведе­ние изменений диктуется новой жизненной ситуацией уже по­сле его одобрения. Обычно условия внесения таких исправле­ний и дополнений оговариваются сторонами дополнительно, так как в большинстве авторских договоров они заранее не оп­ределяются. Отказ автора от переработки одобренного произ­ведения дает заказчику право расторгнуть договор. Однако в этом случае за автором сохраняется все выплаченное (причи­тающееся) вознаграждение, учитывая состоявшееся одобрение произведения.

Еще одним из оснований расторжения авторского договора и применения иных санкций считается нарушение автором обязанности лично создать произведение, определенное дого­вором. Следовательно, передача прав и обязанностей по дого­вору другому лицу, равно как и привлечение соавторов, изме­нение авторского коллектива и т. д. могут происходить лишь с согласия заказчика и оформляться соответствующим измене­нием договора. При этом подразумеваются лица, вносящие творческий вклад в создание произведения, а не оказывающие автору техническое содействие, которых он может приглашать без согласия заказчика, если только в договоре не указано об­ратное. Необходимо заметить, что оправданием автору не мо­жет служить его стремление закончить работу к обусловленно­му сроку, привлечь к созданию произведения более опытного специалиста, высокое качество созданного произведения и т. п. Во всех подобных ситуациях автор должен получить со­гласие заказчика, которое дается последним по собственному усмотрению.

  Нарушение автором обязанности не передавать право на использование произведения третьим лицам в течение всего срока действия договора без предварительного письменного согласия противоположной стороны дает пользователю право расторгнуть договор, взыскать выплаченное автору вознагра­ждение и применить иные санкции по договору. Так, автор Г. заключил с издательством договор, в соответствии с которым должен был написать и представить издательству повесть. Произведение было передано издательству в установленный договором срок и одобрено. При подписании договора автору был выплачен аванс, а при одобрении произведения - 60% го­норара (с зачетом аванса). В период действия договора Г. за­ключил договор на то же произведение (хотя и под иным на­званием) с другим издательством. В этой связи первое изда­ тельство предъявило Г. иск о возврате всего полученного им по договору вознаграждения. Суд иск удовлетворил. Но наруше­нием договора не будет считаться передача автором, связан­ным издательским договором, права на публичное исполнение произведения или передача произведения (его части) для ис­пользования тому же заказчику. Так, издательство отказалось от выплаты вознаграждения Н., обвиненному в нарушении обязанности не передавать произведение другим организаци­ ям. При рассмотрении дела в суде выяснилось, что автор включил в рукопись книги "Высокие технологии" без согласия издательства часть материала из своей рукописи, издаваемой издательством по другому авторскому договору с ним. В реше­ нии по делу, которым иск, предъявленный издательством, был отклонен, справедливо отмечалось, что в данном случае право издательства на единоличное использование произведения не нарушено. О недобросовестности же автора в исполнении за­казанной работы издательство вопрос в суде не ставило.

Вопрос о третьих лицах, заключивших с автором договоры относительно использования одного и того же произведения, четко решен в действующем законодательстве. Приобретатель исключительных авторских прав по авторскому договору впра­ ве потребовать от любых третьих лиц прекращения использова­ ния произведения всеми теми способами, на которые он имеет исключительные права (абз. 1 п. 2 ст. 30 Закона РФ «Об автор­ ском праве и смежных правах»).

Помимо вышеописанных нарушений авторских обязанностей по договору существуют и менее значительные нарушения, вле­ кущие для авторов определенные отрицательные последствия. За уклонение от содействия заказчику в подготовке произведе­ ния к использованию (чтение корректуры, консультирование режиссера и актеров, участие в обсуждениях произведения и т.д.) конкретным авторским договором могут быть установле­ ны особые санкции. Автор также возмещает убытки заказчика, вызванные необходимостью внесения в подготовленное к ис­пользованию произведение исправлений и дополнений. Так, в издательском договоре особо оговаривается разрешенный объем правки корректуры верстки, который в настоящее время уста­навливается на уровне 2-3% стоимости всего набора произве­дения. Правка сверх этого объема, если ее необходимость свя­зана с виной автора, оплачивается за его счет, т.е. возмещается издательством за счет авторского гонорара, но обычно не свы­ ше установленного договором предела .

  Далее пойдет речь об особенностях ответственности при со­ авторстве. В данном случае присутствует гражданско-правовое обязательство со множеством лиц на одной его стороне, так как обязанности перед заказчиком принимают на себя несколько соавторов. Не вызывает никаких сомнений право заказчика расторгнуть договор, если свои обязанности по договору не ис­ полнены хотя бы одним из соавторов. Заказчик вправе рассчи­тывать на получение законченного и готового к использованию произведения. Но он может дать согласие изменить договор, в частности скорректировать его объем, если представлена часть произведения, созданная соавторами, выполнившими свои обя­ занности. То же самое касается и произведений, создаваемых при нераздельном соавторстве. Если кто-нибудь из соавторов участия в их создании не принимал, а остальными соавторами будет представлено законченное произведение, требуется согла­ сие заказчика на изменение условий договора.

  Однако возникает сложная ситуация с возможностью взы­скания выплаченных соавторам сумм авторского вознагражде­ ния или применения к ним иных санкций. Несмотря на дискус­ сии в российских юридических кругах о солидарной или доле­ вой ответственности соавторов, действующее законодательство не оставляет никаких сомнений в том, что ответственность со­авторов может быть только долевой, так как в долевом порядке возможно взыскать авторское вознаграждение или причинен­ ные убытки лишь с тех соавторов, которые нарушили свои обя­зательства по договору. Возложение ответственности на соавторов, выполнивших свои договорные обязательства, недопустимо ввиду отсутствия их вины.

За нарушение условий авторского договора ответственность может также быть возложена и на пользователя. При этом надо учитывать, что основания, объем и форма его ответственности регулируются как договором, так и общими положениями гра­жданского права. В качестве оснований ответственности поль­ зователя стороны могут предусмотреть следующие обстоятель­ства: причинение автору убытков, нарушение целостности про­ изведения, невыплата авторского вознаграждения и иные дей­ствия. На пользователя произведения в отличие от автора рас­пространяется правило, предусмотренное ст. 401 ГК РФ: лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринима­тельской деятельности, несет имущественную ответственность независимо от своей вины, если только это не произошло вслед­ ствие непреодолимой силы. Правда, следует сразу оговориться: данная норма применяется только к пользователям, которые используют произведение с целью извлечения прибыли, т.е. осуществляют коммерческую деятельность. Если же при исполь­ зовании произведения не преследовалась цель извлечения при­ были, пользователь несет ответственность на общих основаниях, т. е. лишь при наличии своей вины. Конкретные нарушения, служащие основанием для привлечения пользователей к ответ­ ственности, устанавливаются в каждом авторском договоре, от­ дельно. Далее будут проанализированы только те нарушения, которые наиболее часто встречаются.

Очень часто авторским договором предусматривается обя­ занность пользователя использовать произведение. Нарушением данной обязанности будет считаться факт неиспользования произведения в обусловленный договором срок. Ответствен­ ность за указанное нарушение, как правило, применяется в форме выплаты автору всего причитающегося по договору воз­ награждения, но возможен и такой вариант, когда автор в этом случае использует свое право: просто откажется от договора и потребует возврата переданных по нему экземпляров произве­дения. При этом автор может одновременно использовать обе возможности. Но он вправе не настаивать на выплате ему гоно­рара и ограничиться только расторжением договора. Если автор не расторгает договор, заказчик может использовать произве­ дение без выплаты автору какого-либо дополнительного возна­ граждения, кроме ранее согласованного в договоре. Если договор расторгнут, для использования произведения заказчик дол­жен заключить с автором новый договор, предусматривающий выплату нового авторского вознаграждения. Именно так трак­тует подобную ситуацию судебная практика. Так, Н. заключил договор с издательством на издание повести в переводе. В ус­ тановленный срок произведение использовано не было. Поэтому издательство выплатило автору обусловленное договором возна­ граждение. Через девять лет роман был выпущен в свет. Н., считая использование произведения бездоговорным, обратился в суд с иском о взыскании авторского вознаграждения. Изда­тельство возражало против иска на том основании, что заклю­ченный им договор действовал до выпуска книги в свет. Суд, однако, взыскал причитающийся Н. гонорар с издательства.

  Надо учитывать, что пользователь несет ответственность вне зависимости от причин, которые не позволили ему использо­вать произведение. В п. 10 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. сказано, что обязанность вы­платы автору гонорара наступает как при наличии вины орга­низации, так и в том случае, когда одобренное произведение не было выпущено в свет в установленный договором срок по не зависящим от организации обстоятельствам   (изменение про­филя организации, плана ее работы и др.), если иное не преду­смотрено законодательством. При расторжении по указанным обстоятельствам   договора   организацией   до    истечения   срока выпуска одобренного ею произведения в свет право автора на получение полной суммы вознаграждения возникает с момента расторжения договора. Пользователь (заказчик) освобождается от ответственности за нарушение обязанности по использова­нию произведения только в том случае, если сумеет доказать, что не мог использовать произведение по обстоятельствам, за­висящим от автора. К примеру, в соответствии с договором ав­тор обязан внести в уже одобренное произведение исправления и дополнения, если этого требуют изменившиеся обстоятельст­ва. Отказ автора выполнить данную обязанность является ос­нованием освобождения пользователя (заказчика) от обязанно­сти выплачивать ему оставшуюся часть авторского вознаграж­дения. Однако в целях защиты прав автора от возможных зло­употреблений со стороны пользователя в данной ситуации за­конодатель установил определенные ограничения на предъяв­ление автору требований о доработке уже одобренного произ­ведения. Во-первых, использование произведения в одобренном виде должно быть объективно невозможно, так как оно создаст у лиц, для которых предназначено, неправильное пред­ставление о предмете произведения, нанесет вред обществу и т. д. Во-вторых, имеются в виду не все зависящие от автора обстоятельства, а лишь те, которые не просто не были известны пользователю в момент одобрения произведения, но и не могли быть ему известны (к таковым можно отнести новые обстоя­тельства, которые в момент одобрения произведения не суще­ствовали, а также те, которые хотя и существовали, но вслед­ствие определенных причин объективно не могли быть извест­ ны пользователю). Если пользователь был в состоянии выяснить недостатки произведения перед его одобрением, например, с помощью рецензирования, но не сделал этого, то считается, что он действовал ненадлежащим образом и поэтому должен сам компенсировать неблагоприятные последствия своих действий. В-третьих, должна быть объективная возможность устранения имеющихся в произведении недостатков. Бремя доказывания существования указанных обстоятельств возлагается на поль­зователя. Отсутствие хотя бы одного из данных обстоятельств означает, что авторское вознаграждение должно быть выпла­чено в полном размере, а договор расторгнут, даже если произ­ведение и не было использовано. Данная норма также подле­жит применению и в том случае, если устранение недостатков в одобренном произведении невозможно и необходимо созда­ ние нового произведения.

  Конечно, ответственность пользователя не ограничивается лишь нарушением обязанности по использованию произведе­ния. Одним из оснований ответственности может послужить факт утраты либо повреждения пользователем материального носителя, в котором воплощено произведение. Это будет тем бо­ лее важно, если носитель уникален и его гибель повлекла утрату самого произведения. В случае порчи, уничтожения или пропа­ жи оригинала картины, скульптуры, произведения декоратив­ но-прикладного искусства, предоставленного пользователю, у автора возникает право требовать возмещения всех издержек по восстановлению произведения (если это возможно) или опла­ ты полной стоимости оригинала. Для предотвращения кон­ фликтных ситуаций необходимо включить в авторский договор конкретный размер компенсации, которая выплачивается ав­тору в случае утраты, гибели либо порчи оригинала произве­дения. В том случае, если пользователь откажется исполнить предусмотренные договором обязательства и выплатить автору оговоренную компенсацию в добровольном порядке, последний имеет право обратиться в суд за защитой своих имущественных интересов. Примером может послужить следующая ситуация. В соответствии с авторским издательским договором П. выпол­ нил 30 фотографий для альбома. После того как альбом вышел в свет, П. попросил вернуть ему фотографии и, получив их, обна­ ружил нехватку 12 снимков. Издательство не смогло объяснить факт утраты этих фотографий, а также отказалось выплатить автору компенсацию за причиненный ущерб. В силу этих об­ стоятельств П. вынужден был обратиться в суд. В назначенный для судебного заседания по делу день издательство выплатило П. компенсацию.

  Еще одним основанием для привлечения пользователя к от­ветственности является факт нарушения целостности произве­ дения. Часто при использовании произведения пользователь нарушает принадлежащее автору право на защиту произведе­ ния от искажения, например вносит без согласования с ним из­ менения, снабжает произведение дополнительными элемента­ ми (комментариями, предисловиями и т. п.). Как правило, в ав­ торских договорах не предусматривается за это нарушение специальных санкций по сравнению с теми мерами защиты, которые охраняют указанное право авторов безотносительно к договору. В такой ситуации автор имеет право требовать от пользователя устранения выявленного нарушения, восстанов­ ления целостности произведения, публикации сообщения о до­ пущенном нарушении, прекращения использования произ­ ведения в искаженном виде и т.п. Но при заключении автор­ского договора стороны могут предусмотреть и специальные меры ответственности пользователя за данное нарушение, на­пример такие, как право автора на расторжение договора в одностороннем порядке с взысканием всего вознаграждения. Если имело место сокращение объемов переданного произведе­ ния без предварительного согласования данного вопроса с ав­тором, то в такой ситуации пользователь обязан выплатить ав­торское вознаграждение, исходя из объема всего предостав­ ленного произведения.

  Также стороны могут предусмотреть в договоре специальную санкцию за такое нарушение пользователя, как предоставление произведения для использования иному лицу (при условии, что пользователь не имеет такого права в соответствии с заключенным договором). Но даже в том случае, когда авторский договор не предусматривает специальной санкции за указанное нару­шение, у автора есть иные возможности защитить свои нару­ шенные права. Например, по его требованию договор пользова­ теля с третьим лицом может быть признан недействительным, а с нарушителей авторских прав в пользу автора взысканы все причиненные убытки.

Условия авторского договора.

  По общему правилу, авторский договор является консенсу альным, возмездным и взаимным. Но это не исключает сущест­ вования реальных, безвозмездных и односторонних авторских договоров. Авторский договор считается реальным в том случае, если одновременно с согласованием всех необходимых условий договора стороны предоставляют друг другу все причитающее­ ся по договору. В качестве примера можно привести следую­щий вариант: автор осуществляет передачу прав на использо­ вание уже созданного им произведения, которое одобрено поль­ зователем, а пользователь одновременно с этим выплачивает автору все обусловленное договором вознаграждение. Если же автор не несет никаких дополнительных обязательств, тогда та­ кой договор к тому же является и односторонним.

  В законе также нет запрета передачи авторских прав по до­говору на безвозмездной основе. Можно возразить, что данный вывод противоречит п. 1 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», который среди прочих существенных усло­ вий авторского договора называет условие о «размере возна­граждения и (или) порядке определения размера вознагражде­ния за каждый способ использования произведения, порядке и сроках его выплаты». Но фактически данная норма закрепляет лишь то, что вопрос об авторском вознаграждении подлежит обязательному согласованию в договоре. Поэтому, если автор­ ские права по договору передаются безвозмездно, об этом необ­ ходимо прямо указать в договоре. Иначе условие о цене автор­ ского договора будет считаться несогласованным.

  Предмет авторского договора - один из вопросов, на которые дается несколько ответов в теории права. Большинство ученых предметом авторского договора считают то творческое произ­ведение, по поводу создания и (или) использования которого стороны устанавливают договорные отношения.

Данная точка зрения не лишена смысла, особенно если речь идет об авторском договоре заказа. В данном случае произве дение является тем творческим результатом, который надлежит достигнуть   автору в   соответствии   с   заказом пользователя и предоставить   ему для   дальнейшего   использования.    Но    надо также иметь в виду и то, что авторский договор по сути своей опосредует правоотношения, которые связаны с использованием произведений науки, литературы и искусства. Вместе с тем нельзя не учитывать того, что авторский договор опосредует отношения, связанные с использованием творческих произве­дений. В данном случае пользователь стремится не столько к тому, чтобы появилось новое творческое произведение, сколько к приобретению правомочий на его использование.

  В связи с вышеизложенным более корректной надо считать такую фор­мулировку предмета авторского договора: предмет авторского договора - это те имущественные права,   которые создатель произведения или заменяющее его лицо переуступает пользова­ телю. На сегодняшний день именно такой точки зрения при­держивается законодатель. Так, в нормах, нашедших свое от­ражение в ст. 30, п. 1, 2, 5 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах», вполне четко говорится, что предметом ав­ торского договора выступают именно передаваемые по нему права, а не произведение. Само же произведение является объ­ ектом тех прав, которые передаются по авторскому договору. Правда,   следует оговориться,   что термин   «авторские   права» может применяться только по отношению к строго определенному произведению науки, литературы и искусства.   Именно поэтому при заключении авторского договора необходимо со­гласовать все условия, касающиеся предаваемого произведе­ния, а также объема и характера предаваемых правомочий. Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что терми­ ны «предмет» и «объект» авторского договора настолько взаимо­ зависимы, что рассмотрение их в отрыве друг от друга пред­ ставляется нецелесообразным. Теперь проанализируем некото­ рые относящиеся к ним аспекты, начав с рассмотрения объек­ та авторского договора.

  По сути, термины «объект авторского договора» и «объект ав­ торского права» в целом идентичны, различие между ними за­ ключается лишь в выделении в качестве основных разных сто­рон их содержания. Термин «объект авторского договора» под­ разумевает определенное произведение науки, культуры или искусства, в отношении которого стороны заключают соглаше­ ние об условиях его использования. А под термином «объект ав­ торского права» следует в первую очередь понимать творческий

результат, который отвечает всем необходимым признакам ох­ раноспособности.      Следует также отметить еще одно обстоятель­ ство: объектом авторского договора может выступать как уже созданное произведение, т. е. существующий объект авторского права, так и произведение, которое еще только предстоит соз­дать. Во втором варианте объект авторского права отсутствует в реальности, и объектом соглашения выступает будущий ре­зультат, достижение которого является обязанностью автора в соответствии с условиями заключенного договора. В том случае, если авторский договор включает в себя детальные указания к виду, жанру, объему и другим характеристикам создаваемого произведения, одностороннее отступление от условий договора исключено.

  Судебная практика содержит немало решений, от­клоняющих исковые требования авторов о выплате им возна­граждения, поскольку заказчики представляли доказательства существенных отступлений авторами от оговоренных в согла­шении характеристик произведения. К примеру, в одном су­дебном процессе автор представил произведение, отличное от ранее представленного им в издательство плана-проспекта. Не­смотря на это, автор настаивал на принятии издательством данного произведения, утверждая, что оно соответствует усло­виям соглашения. Но так как план-проспект был приложен к авторскому договору и составлял его неотъемлемую часть, суд отклонил исковые требования автора, мотивируя тем, что про­изведение не соответствует заключенному сторонами издатель­ скому договору.

  Объектом авторского договора, впрочем, как и объектом ав­ торского права в целом, выступает нематериальное благо, хотя и представляемое на определенном материальном носителе. Для то­ го чтобы творческий результат был признан объектом авторского права, необходимо, чтобы произведение было облечено в какую- либо форму, позволяющую воспринимать его другим людям.

Носитель, на котором должно быть представлено произведе­ние как объект авторского договора, определяется соглашением сторон, при этом требования, предъявляемые к носителю, обыч­ но ставятся в зависимость от вида произведения и способа его использования. В некоторых случаях характеристики, предъ­являемые к материальному носителю, устанавливаются в норма­ тивно-правовом акте. Так, если предоставляется оригинал про­изведения, созданного по издательскому договору, необходимо обратиться к Основным техническим условиям 29.115-86 «Ори­гиналы текстовые, авторские и издательские».

  Теперь перейдем к рассмотрению предмета авторского дого­ вора, который, в отличие от объекта данного соглашения, вы­ступает в качестве имущественных прав на определенное про­изведение науки, культуры или искусства, которые автор пере­ дает пользователю. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ условие о предмете является существенным условием любого граждан­ско-правового договора, поэтому стороны при заключении ав­торского договора должны согласовать объем прав, предаваемых по данному договору. Закон «Об авторском праве и смеж­ных правах» (п. 1 ст. 31) также воспроизводит данное требова­ ние. Это означает, что стороны обязаны достигнуть соглашения о способах использования произведения, которые разрешаются пользователю.     Данная норма императивна, а вот степень дета­лизации способов использования произведения в договоре мо­жет быть различна в зависимости от воли сторон. Как правило, авторский договор включает в себя описание конкретных спо­ собов использования произведения, к примеру, в нем может со­ держаться положение о возможности воспроизведения объекта посредством его издания на оговоренном языке. Но не исклю­ чен вариант предоставления пользователю правомочий общего характера на воспроизведение или распространение объекта. Предоставление пользователю права на использование произве­ дения любыми не запрещенными законодательством способами также может иметь место в авторском договоре. Но следует на­ помнить, что в соответствии с п. 2 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора. Данный запрет в первую оче­ редь продиктован тем, что нельзя заранее предугадать, каким образом новые способы и формы использования произведения затронут авторские правомочия, поэтому данную норму следует толковать следующим образом: запрещается переуступать пра­ ва на использование произведения теми способами и в тех формах, которые на данный момент неизвестны, но не исклю­ чено их появление в будущем.

Условие о предмете в авторском договоре будет считаться со­ гласованным в том случае, если соглашение хотя бы только фиксирует разрешенные способы использования произведения. В интересах сторон также урегулировать вопрос о характере передаваемых прав, т. е. о том, являются ли они исключитель­ ными или нет. Но включение данного пункта в договор зависит целиком от воли сторон, так как он не влияет на вопрос согла­ сованности предмета. Это прямо следует из п. 4 ст. 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах», который гласит, что права, передаваемые по авторскому договору, считаются неис­ ключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Иногда может возникнуть ситуация, когда по авторскому дого­ вору об использовании произведения одни авторские права предаются на исключительной основе, а другие - на неисключи­ тельной. Это связано с тем, что предмет авторского договора может включать в себя одно, несколько или все имущественные права автора.

  Также нельзя забывать о важном правиле, закрепленном в п. 2 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах», которое гласит, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не­переданными. Данная норма направлена на защиту интересов автора, так как если пользователь заинтересован в приобрете­нии более широких прав на использование произведения, то ему придется согласовать в договоре объем приобретаемых прав с соответствующим определением размера авторского вознаграждения за каждый способ использования конкретного произведения. Закон «Об авторском праве и смежных вещах» содержит еще одно правило, а именно в п. 5 ст. 31 зафиксиро­вано, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Но данное положение следует четко разграничить с нормами закона об авторском договоре заказа (ст. 33). И в том и в другом случае речь идет о еще не существующем произве­ дении. Разница между ними заключается в том, что в первом случае подразумевается абстрактное произведение, которое автор потенциально может создать в течение неопределенного временного промежутка, тогда как второй случай рассматри­вает строго определенное произведение, которое должно быть создано автором к установленному сроку и соответствовать требованиям, установленным договором. Такое правильное толкование данных норм закона устраняет существующую на первый взгляд между ними коллизию. Данный запрет на так называемую «запродажу» прав на произведения, которые мо­гут быть созданы автором в будущем, также призван защитить интересы последнего, иначе вполне могла бы сложиться ситуа­ ция кабальной зависимости автора от пользователя.

Следует отметить, что запрет на «запродажу» прав не рас­пространяется на произведения, созданные автором в порядке служебной разработки. Как следует из ст. 14 Закона «Об автор­ ском праве и смежных правах», если между автором-работни­ ком и работодателем не имеется иного соглашения, то предпо­лагается, что имущественные права на использование всех бу­ дущих служебных произведений будут возникать непосредст­венно у работодателя. С запретом на «запродажу» авторских прав тесно связан запрет на ограничение автора в создании в будущем произведений на определенную тему или в опре­ деленной области. Включение данного условия в договор явля­ ется недействительным.

  Теперь рассмотрим такое условие авторского договора, как его срок. Ранее действовавшее законодательство подробно рег­ламентировало все условия, касающиеся как общего срока ав­торского договора, так и сроков выполнения сторонами своих обязанностей по договору. Ныне законодатель передал данные вопросы на разрешение самих сторон. Во-первых, стороны са­мостоятельно согласовывают срок передачи авторских прав на произведение. Данное правило означает, что в принципе поль­зователь может приобрести авторские права на произведение на весь срок его охраны, пусть даже данный срок и не мог быть конкретно определен на момент заключения договора. Помимо этого, предусматривается возможность заключения авторских договоров с неопределенным сроком. Это предусмотрено п. 1 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах», кото­рый гласит, что при отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть рас­торгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. В данном случае на авторе лежит обязанность лишь письменно уведомить пользователя о своем желании расторгнуть договор за шесть месяцев до этого. Авторский договор может преду­сматривать случаи досрочного прекращения его действия. По­мимо достижения сторонами соглашения об этом, такое по­следствие могут иметь нарушения, допущенные автором или пользователем в отношении любого из договорных обязательств, или наступление определенного события. Значение срока дей­ствия авторского договора трудно переоценить. В случае, если договор предусматривает передачу пользователю исключитель­ ных прав на произведение, это означает, что только он может использовать произведение в течение всего срока действия до­говора, тогда как автор может предоставить право использо­ вать произведение другому лицу лишь по истечении срока либо в случае досрочного прекращения действия договора. Если первоначальный контрагент автора заинтересован в дальней­шем использовании произведения за пределами действия ав­ торского договора, то ему необходимо заключить с автором но­ вый договор. Данную точку зрения разделяют большинство ученых. Судебная практика стоит на аналогичных позициях. Так, в литературе по данной тематике уже стал хрестоматий­ным пример, касающийся иска Р., Л., М., П. к издательству, специализировавшемуся на научной литературе, о взыскании авторского вознаграждения за издание «Русско-немецкого сло варя». В ходе рассмотрения дела было установлено, что словарь многократно издавался в 50-е и 60-е годы. Повторное издание словаря, согласие на которое истцы дали в 1960 г., осуществля­ лось без оформления издательского договора, что являлось на­рушением закона. Срок, в течение которого издательство было вправе использовать произведение, давно истек. В данной ситуации суд удовлетворил требования истцов, признав после­ дующее использование произведения бездоговорным и обязав ответчика выплатить авторам причитающееся вознагражде­ ние.

  Помимо общего срока действия, авторский договор, как пра­ вило, фиксирует сроки выполнения контрагентами договорных обязательств. Например, авторский договор заказа предусмат­ ривает срок создания и предоставления автором заказанного произведения; помимо этого, договор такого типа может преду­ сматривать дополнительные льготные сроки для предоставления автором произведения, сроки для устранения замечаний и др. Также нелишне закрепление в договоре срока рассмотрения представленного произведения пользователем. В случае если до­ говор предусматривает обязанность пользователя по использо­ ванию произведения, то срок ее выполнения должен быть за­ фиксирован в соглашении.

  Еще одним немаловажным условием авторского договора является его цена. Под ценой авторского договора подразуме­ вается авторское вознаграждение, которое пользователь обязан уплатить автору за получение права на использование кон­ кретного произведения. Если исходить из пункта 3 ст. 31 Зако­ на «Об авторском праве и смежных правах», то можно утвер­ждать, что позиция законодателя соориентирована на то, что­ бы вознаграждение в авторском договоре определялось в виде процента от дохода пользователя за соответствующий способ использования произведения. При этом надо учитывать, что термин "доход" употребляется в данной норме закона не в сво­ ем точном смысле, а в качестве обобщающего понятия, выра­ жающего принцип, согласно которому с ростом доходов поль­ зователя должно увеличиваться и авторское вознаграждение. Данный принцип может иметь различное воплощение в от­ дельных авторских договорах. К примеру, размер авторского вознаграждения может быть поставлен в зависимость от вало­вого дохода пользователя, от его прибыли, от той цены, по ко­ торой реализуются экземпляры произведения, и т.п. Соглашением сторон может устанавливаться как единый процент на­числения авторского вознаграждения, так и дифференциро­ванный процент в зависимости от способов и объемов исполь­зования произведения. Но необходимо помнить, что норма за­кона об определении авторского вознаграждения в виде про­цента от дохода пользователя является диспозитивной, хотя буквальное прочтение абз. 1 п. 3 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» может натолкнуть на мысль о ее им­перативном характере. Стороны авторского договора в любом случае, даже тогда, когда возможно определить авторское воз­награждение в виде процента от дохода, вправе предусмотреть иные способы определения размера вознаграждения, причем на практике чаще всего именно так и происходит. Наиболее распространенными являются фиксированные ставки (к при­меру, определенный размер вознаграждения за один авторский лист), соотносимые с объемом использования произведения (к примеру, с тиражом издания). В ситуации, когда автор не в со­стоянии проконтролировать действия пользователя, а также в том случае, если договором предусматривается переработка произведения в другой жанр или вид, вознаграждение преду­ сматривается в твердой сумме.

Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что вы­бор формы авторского вознаграждения зависит от нескольких факторов, в том числе и от степени доверия участников согла­ шения друг к другу. При этом необходимо учитывать, что како­ го-то идеального способа определения авторского вознаграж­дения нет. Экономическая ситуация в стране, когда невозмож­но достоверно спрогнозировать развитие событий, многократ­но увеличивает риск ошибки. Решение проблемы посредством увязки с более твердой валютой либо с МРОТ несколько сгла­живает положение, но и это не гарантирует в полной мере ин­ тересы обеих сторон договора. В таких сложных условиях мож­ но посоветовать сторонам зафиксировать в авторском договоре специальные положения, касающиеся корректировки возна­граждения при наступлении определенных событий. Прак тически важным является вопрос о том, входит ли цена автор­ского договора в число его существенных условий. Если да, то несогласование сторонами данного условия приведет к призна­ нию договора незаключенным. Обратимся к абз. 1 п. 1 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах», из которого следует, что авторский договор должен включать в себя «размер вознаграждения и (или) порядок определения размера воз­награждения за каждый способ использования произведения, а также порядок и сроки его выплаты». Но в отличие от некото­рых условий, которые также названы законом «существенны­ми», к примеру условий о сроке и территории передачи автор­ского права, цена авторского договора устанавливается только соглашением сторон. В данном случае, на наш взгляд, нельзя применять ст. 424 ГК РФ, предусматривающую, что не опреде­ленная возмездным договором цена может быть установлена через цену, которая при сравнительных обстоятельствах обыч­но взимается за аналогичные товары, работы, услуги. Произве­ дение, являющееся результатом творческой деятельности и бла­ гом нематериальным, нельзя приравнять к материальным ве­щам и оценить по средним ставкам. В связи с этим цена ав­торского договора должна рассматриваться как существенное условие, т.е. оно подлежит обязательному определению сторо­нами под угрозой признания договора незаключенным. Цена авторского договора согласовывается сторонами по собствен­ ному усмотрению. Исключений из этого правила нет, не влияют на него даже нормативно установленные минимальные ставки авторского вознаграждения. Такие ставки вводятся Прави­ тельством РФ во исполнение абз. 2 п. 3 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Например, постановлени­ ем Правительства РФ "О минимальных ставках авторского воз­ награждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" от 21 марта 1994 г. установлены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений, их звукозапись, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений в прокат, воспроизведение произведений изобразительного искусства и ти­ражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства. Данные ставки авторского вознаграж­дения подлежат применению, если иное не предусмотрено ав­торским договором. Вышеизложенное следует понимать так, что по согласованию сторон авторское вознаграждение может быть установлено и в любом ином размере, в том числе и меньшем, чем предусмотрено постановлением. Другими слова­ ми, установленные постановлением минимальные ставки в отношении отдельных авторских договоров играют роль ориен­тира, призванного помочь сторонам определиться в вопросе о размере авторского вознаграждения. Основным же назначением данных ставок является их применение в лицензионных до­ говорах, которые заключаются между пользователями произве­ дений и организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе. В этой же области применяется постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках авторского вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.»